企业国有产权转让讲座1

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1、国有产权转让、管理层收购及新公司法介绍北京市大成律师事务所国企改制部主任潘朝金2005年12月26日7/23/20211主要内容一、企业国有产权转让暂行办法的解读二、企业国有产权转让操作程序三、管理层收购的政策及操作四、新公司法的解析五、事业单位改制7/23/20212一、《办法》的解读产权的概念法学原没有“产权”概念1993年12月21日国家国有资产管理局发布的《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》（国资法规发[1993]68号）第二条对产权的定义：产权是指财产所有权以及与财产所有权有关的经营权、使用权等财产权。当时的理解是不包括债权。7/23/20213一、《办法》的解读党的

2、十六届三中全会通过的《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》明确指出：“产权是所有制的核心和主要内容，包括物权、债权、股权和知识产权等各类财产权。”这个解释既将产权与所有权区分开来，同时也明确了产权包括物权、债权、有形资产、无形资产，反映了对于产权定义认识的深化。7/23/20214一、《办法》的解读《决定》并进一步提出要建立“归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅”的现代产权制度，这十六个字也成为建立健全现代产权制度的核心原则。《办法》延续了《决定》中对于产权的理解，在第二条中给出了国有产权的定义--是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成

3、的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。可以看出，这个定义与《决定》中的表述不同，但是内涵是完全一致的。7/23/20215一、《办法》的解读一、企业国有产权交易的原则三公原则进场交易原则保护职工和债权人利益的原则7/23/20216一、《办法》的解读三公原则。公开、公平、公正的“三公”原则是现代法治社会和市场经济的基本原则《办法》中规定旨在最大程度地发现国有产权的真实价格。信息的公开、交易的公平、结果的公正7/23/20217一、《办法》的解读进场交易原则。《办法》第四条规定：“企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行，不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。”

4、《办法》出台的重要目的就是要抓住入场公开竞价交易这个关键环节,促进国有产权交易全过程的规范化。7/23/20218保护职工和债权人利益的原则。《办法》延续了《意见》中维护职工合法权益和依法保护债权人利益的思路。第十一条规定了国有独资企业的产权转让涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过；第十九条规定企业国有产权转让合同应当包括转让标的企业涉及的职工安置方案；第二十二条规定转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当按照有关政策规定处理好与职工的劳动关系，解决转让标的企业拖欠职工的工资、欠缴的各项社会保险费以及其他有关费用

5、，并做好企业职工各项社会保险关系的接续工作；第二十九条规定企业国有产权转让方案一般应当载明拖欠职工债务的处理方案等。这些规定都体现了“保护各方利益、维护社会稳定”的考虑。7/23/20219二、企业国有产权交易中的审批程序首先，《办法》明确了企业国有产权转让的三类批准程序。第一类是《办法》第二十五条的规定：“国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有产权转让。其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。”第二类是第二十六条的规定：“所出资企业决定其子企业的国有产权转让。重要子企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监督管理机构会签财政部门后批准。其中，涉

6、及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。”这两条规定体现了分级管理的原则，同时也增加了地方政府对国有产权转让的监督和决定责任。7/23/202110一、《办法》的解读第三类是二十七条的规定：“转让企业国有产权涉及上市公司国有股性质变化或者实际控制权转移的，应当同时遵守国家法律、行政法规和相关监管部门的规定。”也就是说，在这种情况下，除了遵守《办法》的规定，还应当遵守《证券法》、《公司法》和中国证监会等监管部门的规定。但是，要注意这条规定只是在涉及上市公司国有股性质变化或者实际控制权转移的情况下才适用，并不是指上市公司的国有股权转让，因为《办法》第二条已经明确将金融类企业

7、国有产权转让和上市公司的国有股权转让排除在《办法》规范的范围之外。7/23/202111一、《办法》的解读《办法》第二十八条规定了决定或批准企业国有产权转让行为应当审查的书面文件，包括：转让企业国有产权的有关决议文件；企业国有产权转让方案；转让方和转让标的企业国有资产产权登记证；律师事务所出具的法律意见书；受让方应当具备的基本条件；批准机构要求的其他文件。这其中，最引人注目的就是法律意见书成为必备的报批文件。7/23/202112一