上市公司收购的法律意义探析

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1、青海师专学报《教育科学)JOURNALOFQINGHAIJUNIORTEACHERS'COLLEGE(EducationScience)2004年第2期No2.2004上市公司收购的法律意义探析刘健橄(青海民族学院法律系，青海西宁810007)摘要:我国目前在正式的公司法规或证券法规中还没有关于“上市公司收购”的权威解释，本文通过比较分析研究，对上市公司收购的概念进行了界定，并在此基础上对上市公司收购在公司法和证券法上所体现出来的法律意义进行了探析。关健词:上市公司收购;协议收购;控制权中图分类号.D922.291.91文献标识码:B文章编号:1007-0117(2004)02-0040-0

2、3公司收购概念最早源于英美普通法上的“Takeover"与“转移是公司法对公司组织结构设计的必然结果。公司收购Acquisition"二词，"Takeover'，一词目前在国内一般被理解的一个重要特点是:一个公司不需征得另一个公司经营者的为“某公司的原具有控股地位的股东(通常是该公司最大的同意和配合即可完成对该公司的兼并。它是通过直接购买股东)，由于出售或转让股权或者持股数量被他人超过而被目标公司的股份来完成的，这就使经营效率低的公司很可能取代的情形”。仁’〕然而，根据英美法系权威的法律辞典的解被其他公司所收购。这对解决因股份公司的股权分散而出释，该词本意是:“取得控制权或经营权—并不一定限

3、于绝现的公司经营者缺乏监督问题有重要意义。因为，不胜任的对所有权转移”。f21其言外之意是:"Takeover"包括了基于直经营者面临着被赶走的危险。一般投资者购买股份的主要接购买公司资产(绝对所有权)或收购股权在内的所有取得目的在于获得公司股息、红利，并通过证券交易市场上的买控制权的情况。显然这是一个比股权收购更宽泛的概念。卖来赚取差价。而收购虽然也要购买目标公司发行的大量"Actuation'，本意是指“获得特定财产所有权的行为”，[3]股票，但这并非公司收购的最终目的。公司收购的目的在于在美国《1934年证券交易法》中，它与控制权连用时，通常指获得或强化对目标公司的控制权或支配权。“股

4、票公开收购“上市公司控制权取得”这种含义。根据美国证券交易法，与系指为获取达到支配该公司所必要之股数，在一定条件下，"takeover”一样，获得一家上市公司的控制权也有三种方用现金或其他有价证券作为支付代价，向股东收购其持有之式:(1)发出公开收购要约;(2)通过公开市场购买;(3)私下被收购公司之股票"。f57一般来讲，收购不必一定以取得公司协议。可见“TakeOver'，和“Acquisition"虽然都表达了“取的经营权为目的，但“惟实际发生之公开收购均以此为目的得上市公司控制权”这一含义，但它们是比本文所要讨论的外，相关立法之出发点也是考虑此目的而制定。"[6]正是由于以公开要约收

5、购或私下协议方式获得一上市公司控制权的收购者收购股份是以取得或强化对目标公司的控制支配权“上市公司收购”具有更广泛的概念。为目的，故对目标公司的生产经营可能会产生实质性的影按我国证券业目前的理解，“收购是指法人持有一家上响，与股东也有重大的利害关系。因此各国才着意专门制定市公司发行在外的普通股的30%时发出收购要约，购买该公公司收购的法律规范，对公司收购行为进行必要的、适当的司股份的行为。”闭这是一种极为片面的认识，是我国现行立管理和干预。但是，公司收购本身也存在着许多问题。如收法的不完善或不明确导致的。购者对小股东的压迫问题、目标公司经营者反收购对股东利一、上市公司收购的法律意义‘益的损害

6、问题、社会成本的浪费问题、公司收购能否彻底解公司收购的出现不仅是经济发展的必然，更是现代公司决经营者缺乏监督问题，以及公司收购的监督能否代替公司法律制度确立的结果。尤其是公司设立从特许主义转变为法设计的内部监督机制问题等，已成为公司法和证券法主要准则主义，并允许法人持股，使公司收购成为企业兼并的一考虑的问题。从公司法上看，公司收购归根到底是对公司股个重要手段而广为利用。公司收购是公司兼并的一种重要东在公司控制权上的收Mle形式，其法律意义是公司控制权的转移。这种公司控制权的(一)公司法赋予了股份公司一定的特性收稿日期:2003-08-20作者简介:刘健霞(1968-)，女，回族，河北人，青海

7、民族学院法律系讲师。40刘健霞:上市公司收购的法律意义探析1、从公司的法律性质来看，公司是一个独立的企业法人够保持与公司资本相对应的一定的财产来保证债权人的利民事主体。股东以自己的财产作为投资，交给公司便失去了益，谁是股东并不重要。在这一点上，股份公司与有限责任这些财产的所有权而由公司享有。公司对这部分财产享有公司尚有不同，有限责任公司的组成或多或少还基于股东之占有、使用、收益、处分的权利，公司委托(或委任)