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1、论股东的质询权钱玉林清华大学法学院博士研究生一、问题的缘起在理论上,股东大会被设想为股东控制经营者的一种工具,公司法的制度设计也为此而展开,但事实上,公司发展演变的结果,不是股东而是董事会控制了公司。其中的原因之一,是因为股东普遍对法律或公司章程赋予的得以控制公司经营者的权利不感兴趣。贝利和米恩斯在世纪年代所完成的经典著作《现代公司与私人财〔’〕,“”产》中实证分析了股东对股东大会上的权利表现出理性的冷漠。,,、的缘由其认为大公司股份的持有非常分散大多数股东认为花费时间精力和财力试图改变无效率的
2、经营方针是不值得的,因为作出这样的改变所付出的成本要高于投资本身所得到的回报,股东采取联合的行为是非常困难的。就上市公司而言,接受接管或者“”。用脚投票对于股东脱离丧失信心的公司更有吸引力亚当·斯密在二百多年前曾断言不能期望作为他人财产经营者的董事能像对待自己的财产一样加以管理。实践表明,亚当·斯密的断言不是一种理论上的假想,而是一个活生生的事实。近年来,尤其是最近的几年,公司治理与投资者保护的问题成了全球性。、、,的话题诸如公司为谁的利益服务谁拥有或者控制公司公司的监督机制等问题成。,为学者研
3、究的焦点这些争论存在着一个共同的背景那就是股东大会是否真的远离了立法构造的目的。因此,探讨股东大会的改革,使股东大会恢复其应有的地位,恐怕是解。,决问题的关键所在长期以来人们对公司权利结构的变迁从股东大会中心主义到董事会中心主义的转变不以为然,甚至认为是公司发展的—必然逻辑,恰恰忽视了对造—。成这种变迁的原因和由此产生的对投资者不利影响的分析股东大会逐步空壳化已经成。“”,为一种世界性的倾向美国在很早以前就把股东大会称为没有观众的演出仅仅是一。“种仪式化的东西英国的经济学家》则把股东大会描绘成闹
4、剧的年会’”。〔“〕,。,“在日本股东大会也呈现出形骸化的现象有的学者指出在日本出席股东大会的所谓社员股东或者股东专业户全加在一起最多也不过数十人,通常不到人····,刀刁,‘动〔〕伯利米恩斯《现代公司与私人财产》肠凌肠恻’耐乙尸阴成,。,,。。尸〔。〔。,臼￡,二〕套经济学家》冷··论股东的质询权钱玉林的样子,而且股东大会所用的时间绝大多数只有分钟左右。就算是偶尔有股东会专业,‘’。,户发言几乎也不是什么质问而是说没有异议所以日本公司的股东大会就是这样。’,以全部的议案获得通过而宣告结束〔〕股
5、东大会逐步偏离制度设计的结果,导致了理想与现实的差距,这不仅仅是一个影响股东利益的,〔〕问题同时也是影响资本市场以及外部投资者利益保护。“”,的问题现代公司法以所有与经营相分离为原则将经营意思决定权和业务执行权从原本属于股东大会的权限中剥离出来的目的,在于加强经营职能的专业化,提高经营决策的效率。在此原则下的公司法构造虽然保持了股东大会最高权力机关的地位,但在客观,,上造成了董事会控制公司的现象并造成了股东与董事会对公司经营信息掌握的不对称。,“”、“董事会可能利用其优势地位侵蚀股东权利的现象当
6、然在格守股权平等一股一”以“”,、权及资本多数决等原则的前提下也可以设计诸如累积投票制限制表决权等制度来降低控制公司机会发生的可能性,但这种做法往往会影响投资者的投资热情,因此,有。,效的做法就是充分发挥股东大会的真正作用要实现这一点就必须找到股东大会机能。,丧失的原因所在笔者认为股东大会形骸化的一个十分重要的原因就是股东表决时缺,“”。乏足够的资讯因此造成了如日本公司股东大会上出现的没有异议的现象、,尽管公司法证券法都规定了公司信息的披露制度但这一制度的侧重点在于为外部,,“”投资者进行投资决
7、策时提供信息或者从另一个侧面为公司中小股东的退出提。,供资讯如果从股东大会的机能或者股东积极主义的角度分析这一制度尚“”。,不足以为中小股东在股东大会上行使发言权提供充足的资讯这样研究如何在经营者或控制股东基于其特殊地位而与中小股东形成的信息不对称间寻求一种平,、。,衡成为强化股东大会地位贯彻股东平等的一个重要问题本文采用比较研究方法借鉴各国经验,认为在股东大会上创设法定的股东质询权,有利于保护中小股东的利益,同“”。时也有利于使股东大会真正成为一个董事会对股东负有责任的论坛〔〕二、股东质询权的
8、立法构造一大陆法早期大陆法各国的公司立法普遍以股东本位为理念,无需考虑股东与经营者信息对称的问题。只是到了世纪初,公司治理在现实中偏离公司法最初设计的时候,才开始。在学说和司法实践中寻求建立保护中小股东的机制股东质询权的立法构造肇始于德,。国经由判例发展成为公司法上颇具影响力的条款年,德国法院作出了一个判决,认为股东会可以决议的方式请求董事会解答有〔仁,,,。日〕奥村宏《股份制向何处去法人资本主义的命运》张承耀译中国计划出版社年版第页·······〔〕波—,,,,知沦〕以动特等《投资者保护与公司
