国际商事仲裁1

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1、第五编国际商事仲裁法第三十章国际商事仲裁法概述第一节国际商事仲裁的概念第二节国际商事仲裁的特点第一节国际商事仲裁的概念一、仲裁的含义仲裁是解决争议的一种方式，即由双方当事人将他们之间发生的争议交付第三者居中评断是非，并作出裁决，该裁决对双方当事人均具有约束力。它一般可分为国际仲裁、国内仲裁和国际商事仲裁。二、商事的含义多数国家尽可能作广义的解释，《国际商事仲裁示范法》对“商事”的注释是：“‘商事’一词应给予广义的解释，以便包括产生于所有具有商业性质的关系的事项，不论这种关系是否为契约关系。具有商事性质的关系包括但

2、不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务的贸易交易；销售协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；咨询；设计；许可；投资；融资；银行业；保险；开采协议或特许权；合营企业或其他形式的工业或商业合作；客货的航空、海洋、铁路或公路运输。”我国在加入1958年，《纽约公约》时作出的商事保留声明，“契约性和非契约性商事法律关系”是指，由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系，例如货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民

3、用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故和所有权等，但不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。三、国际的含义各国认定商事仲裁是否属“国际”的，大体可分为两种标准：(1)实质性连结因素标准这种标准以双方当事人的国籍、住所或居所、法人注册地、公司管理地、仲裁地等实质性连结因素为依据，如果这些因素在不同国家，所进行的仲裁就是国际仲裁。(2)争议的国际性质标准这种标准主张，由于国际商事交易的多样性、广泛性和流动性，如果仅仅基于仲裁地点、当事人的国籍、住所或营业地这类简单的连结因素确定仲裁的国际性，往往有

4、失片面和偏颇，因而应该对争议的性质加以分析，如果争议“涉及到国际商事利益”，为解决该争议所进行的仲裁便是国际仲裁。《国际商事仲裁示范法》第1条第3款将“国际”定义为：“一项争议是国际性的，如果1．仲裁协议双方当事人在签订该协议的时候，他们的营业地位于不同的国家；或者2．下列地点之一位于双方当事人营业地共同所在的国家之外：(1)仲裁协议中或根据仲裁协议确定的仲裁地；(2)商事关系义务的主要部分将在要履行的任何地点或与争议的客体具有最密切联系的地点；或者3．双方当事人已明示约定仲裁协议的客体与一个以上的国家有联系。”美

5、国、加拿大、法国、俄罗斯等国均采取了这种标准。综上所述，我们可以将国际商事仲裁表述为：当事人各方将他们之间发生的具有国际性或涉外性的商事争议提交一名或数名仲裁员组成的仲裁庭，由该仲裁庭作出对当事人具有约束力的裁决。第二节国际商事仲裁的特点一、仲裁与斡旋和调解的异同尽管它们三者都是在双方当事人自愿的基础上进行的。但仲裁与斡旋和调解的区别在于：1．斡旋和调解的进行，自始至终必须得到双方的同意，而仲裁只要双方当事人合意达成了仲裁协议，即使后来一方当事人不愿意，他方仍可依仲裁协议提起仲裁程序，仲裁庭所作的裁决也无需征得双方

6、当事人的同意。 2．斡旋人和调解人主要起疏通、说服、劝解和协商的作用，仲裁员则主要起裁判的作用。 3．仲裁得到了国家权力的支持，即仲裁裁决具有强制执行力。二、仲裁与司法诉讼的异同仲裁和司法诉讼的处理决定都是由第三者独立自主作出的，并对当事人有约束力，但两者的区别主要有：1．法院具有法定的强制管辖权，而仲裁机构不具有强制管辖权，只能受理双方当事人根据其订立的仲裁协议提交解决的争议。2．法官是国家任命的，当事人没有选择或指定审理争议的法官的权利，而仲裁员是由当事人指定的。3．仲裁员在审理案件时，可较法官更多地考虑商

7、业惯例。4．法院的受案范围是由法律规定的，而仲裁的事项和范围是由双方当事人事先约定的。三、仲裁的特点1．仲裁协议的强制执行力2．广泛的国际性（1）仲裁员的广泛国际性（2）法律文件的广泛国际性3．高度的自治性（1）双方当事人可以选择仲裁机构或仲裁的组织形式。（2）双方当事人可以选择仲裁地点。（3）双方当事人可以选择审理案件的仲裁员。（4）双方当事人可以选择进行仲裁的程序法和仲裁规制。（5）双方当事人可以选择仲裁所适用的法律。4．保密性一般不公开审理5．灵活性（1）它不像法院那样要严格遵守程序法（2）仲裁庭可依照当事人

8、的约定适用法律规则和一般原则判案（3）它可以和调解结合起来处理争议6．仲裁裁决的终局性和强制力7．权威性由于仲裁员是由各行各业的专家或具有丰富实践经验的人组成的，所以，许多仲裁案件都是由有关问题的专家来审理，因此仲裁庭作出的裁决也有很强的权威性。第三十一章国际商事仲裁的性质一、仲裁的本质属性（一）仲裁约束力的来源和强制力来自于仲裁协议，根植于“契约必须信守”