论电子格式合同

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1、论电子格式合同[摘要]二十世纪以来，契约方面出现了新趋向即格式合同的普遍使用。作为一种全新的商业交往模式，电子商务代表了现代商业全新的发展方向。随着我国市场经济的日益发展发展，在现在金融危机下，政府倡导网络交易，格式合同有了广泛的应用和发展空间，一方面，电子格式合同缩短交易时间、降低交易成本等；另一方面，其也带来了一系列问题，如在一定程度上限制了合同自由、霸王条款等侵犯消费者合法权益的问题。这就迫切需要对格式合同加以规制，以达到平衡交易双方利益，体现平等公平，促进社会和谐发展。[关键词]电子格式合同；点选合同；软件拆封授权合同“进入20世纪以后，以所有

2、权绝对、契约自由、过错责任这三大原则为支柱的物权法、契约法、侵权法等均发生了不同程度的变化”[1]［美］伯尔曼.法律与革命[M].中国大百科全书出版社.1992.40-41，具体而言，在这些变化导致以上述原则为支柱的民法具体制度也有了新的发展。[2]齐树洁，王建源.论20世纪民法的发展趋势[J].载《厦门大学学报：哲社版》.1999（1）随着网络交易的蓬勃发展，网络交易中的一些问题也逐步暴露出来。“套用卢梭的一句话，消费者生来是‘上帝’，但无往不在枷锁之中“。[3]南方周末.2009年3月19日.E32评中评——点画魁——少安勿躁[点评者说][N]3］

3、为了明确网站与用户之间的权利义务关系，网络公司发展出“网络上的格式合同”。消费者如果想购买某种商品或接受某种服务，必须按照商家预先设定的购买步骤进行购买操作，消费者会先看到商家预先指定的合同条款，在合同条款的最后会出现“同意”、“不同意”两个按钮，，消费者只有在按下按钮后才能进行下一步的操作。如果按下不同意的按钮或不按的按钮，此次交易就宣告结束。消费者只有同意或不同意两个选择，这就是一种典型的电子格式合同。经营者的格式合同中，存在着减轻、免除自己责任的条款，这些条款较高的隐蔽性令消费者忽略了条款中不公平、不合理的内容，直接限制或免除销售者的责任、限制甚

4、至根本否定了消费者的权利，限制消费者寻求法律救济手段等不公平条款，这些条款根本违背了民法及合同法的根本原则——诚实信用原则，限制了契约自由原则的适用。一、电子格式合同概述格式合同，不同国家、地区法律称呼不同，大部分国家的法律称其为合同，英国称之为标准合同“standardformcontract”，法国法系的国家、日本、美国称之为附和合同、随意合同（contractofadhesion），我国澳门和葡萄牙则使用的是加入合同的概念。我国学者也有交替使用格式合同、格式条款、标准合同、符合合同、一般条款或约宽、一般交易条件等概念制成格式合同。[4]李开国主编

5、，王洪，孙鹏副主编.合同法[M].法律出版社.2007-8.42—43我国台湾地区有些学者认为，格式条款“系指契约当事人之一方，位于不特定值多数相对人订立契约之用，而预先就契约内容所捏定值交易条款”。[5]詹森林.消费者保护法与乐手房屋买卖定型化契约[J].《台湾大学法学论丛》第27卷第一期.99我国《消费者权益保护法》采用的是格式合同，但是我国《合同法》第39条第二款规定，“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”的规定中却采用格式条款的说法。《国际商事合同通则》第二条、第十九条第二款给格式条款下的定义是“一方为通畅

6、和重复使用的目的而预先准备好的条款，并在使用时未与对方谈判”。对格式合同的名称不同的学者有自己不同的看法，从他们对格式合同的定义可以看出格式合同的特点，也有了电子格式合同概念的框架。电子格式合同就是以电子形式订立的格式合同。美国统一州法委员会1999年制定的《统一电子交易法》(UETC)中“电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。这样传统的电报、电传或传真,以及信息网络中的电子数据交换(EDI)、电子邮件都包括在内。根据联合国国际贸易法委员会1996年12月通过的《电子商务示范法》第2条中,数据电文是指“经由电子手段包括但不

7、限于电子数据交换(EDI)、电子邮件、电报、电传或传真”。我们认为电子格式合同的定义就是在以互联网为依托的电子商务中,以电子数据交换(EDI)、电子邮件(E-mail)等电子信息形式为意思表示订立的格式合同。在电子合同的订立过程中，当事人就具体的交易条件原则上并不进行协商，往往借助于标准化合同条款，以减低交易的协商成本，简化交易程序和交易成本，提高交易安全及效率。[6]刘德良.论网络消费者合同中的格式条款与消费者保护问题[J].载于《新疆大学报》.2001电子商务中的格式合同，其特点是经营者拟订好所有条款，消费者只需按下“接受”或者“拒绝”键，就决定了

8、该购买合同是否成立。一些经营者在网站上设置如下条款：“按下接受键，表示你已同意以下条件。”还有