非法行医罪犯罪主体辨析矛盾医生执业资格医师执业资格

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2、犯罪主体辨析矛盾医生执业资格医师执业资格21非法行医罪犯罪主体辨析矛盾医生执业资格医师执业资格21非法行医罪犯罪主体辨析矛盾医生执业资格医师执业资格21２０１１年９月第３４卷／第５期／河北师范大学学报／哲学社会科学版／／／ＪＯＵＲＮＡＬＯＦＨＥＢＥＩＮＯＲＭＡＬＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹＰｈｉｌｏｓｏｈａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓＥｄｉｔｉｏｎ　　　　　　　ｐｙ　Ｓｅ２０１１ｐ．Ｖｏｌ．３４Ｎｏ．５非法行医罪犯罪主体辨析张秋芳（）中原工学院，河南郑州　４５０００７摘　要：刑法理论界和实务部门在非法行医罪上存在诸多争议。争议主要集中在犯罪主体的认

3、定上，对“医生执业资格”的理解分歧最大。对“未取得医生执业资格的人”的认定，一方面应当结合行为人是否获得另一方面应当结合当事人所受到的医学教育、从事医疗活动的能相应的卫生行政机关颁发的执业资格证书；力和条件来综合判断。应当从“未取得医生执业资格的人”的字面含义、立法目的、卫生行政法等确定非法行既不能唯证书论，也不能超越中国医疗的客观现实状况。医罪的主体的范围，关键词：非法行医罪；主体；辨析（）中图分类号：Ｄ９１２．１６　　　文献标识码：Ａ　　　文章编号：１０００　－５５８７２０１１０５－００７８－０５刑法》时增加的一９９７年修订《　　非法行医罪

4、是１个罪名。非法行医罪自设立以来从来没有中断过争议，无论是在理论界还是司法实务界。从来没有任何一个普通罪名像非法行医罪一样引起立法机关、司法机关、卫生行政机关以及理论界的持续关注。尽管不同的国家机关纷纷作出批复、答复、行政解释、司法解释，但并没有平息争议，反而争议进一步扩大。在我国，根据刑法规定，行医需要具备“医生，非法行医罪的主体只能是没有医生执业执业资格”却引起了诸资格的人。但是看似简单的刑法规定，多争议和持续的关注。争议和持续的关注一方面源于医疗行业本身的重要性，与人民生活密切相关，也另一方面源于非法行医是实践中多发的一种犯罪；罪在立法、

5、司法解释和行政解释上出现了严重的不出现了某种程度的混乱，特别是针对非法协调现象，分歧严重。本文拟对非法行医行医罪主体的认定，罪的犯罪主体在理论和实践中的分歧、认定进行系统梳理，阐述在非法行医罪主体认定方面存在的问以辨别厘清非法行医罪的应然主体，希望能够引题，起学界的关注。，的人”包括中国人、外国人和无国籍人，单位不构成本罪。这些在学术界没有什么争议，有争议的是对非法行医罪主体的具体认定，特别是对“医生执业资的理解。笔者对学界的各种不同观点进行比较、格”梳理后认为，比较有代表性的观点有以下几种：第一种是“一元论”观点，认为“医生执业资格”是指由医

6、疗卫生主管部门按照规定颁发的从事医生（）１］Ｐ２３２；有学者认为未取得医生执职业的许可证件［业资格的人，即未取得《医疗机构执业许可证》的（）２］Ｐ５３１，其实这种观点是把“医生执业资格”等同人［；于《医疗机构执业许可证》有观点认为，从立法本意“，上讲，医生执业资格”就是“执业医师资格”只不过（３］Ｐ５１）。是表述不同而已［ 21，第二种观点“实质条件说”认为比较科学的判医生执业资格”的标准，应当是看行为人是否具断“或备了在医疗机构中从事诊断和治疗业务的条件，４］。者是否具备了个体开业行医的条件［，第三种观点是“两证统一说”认为，所谓“医生，是指

7、由医疗卫生主管部门按照规定颁发执业资格”的从事医生职业的许可证件，即取得“医生执业资格”不仅要取得执业医师资格，而且必须经卫生行政（）５］Ｐ４９，Ｐ８５４。类似的观点认取得执业证书［部门注册，一、非法行医罪犯罪主体认定的理论分歧根据刑法第３非法行医罪３６条第１款的规定，的主体是特殊主体，即仅限于“未取得医生执业资格收稿日期：２０１１－０１－１３“为从法律解释的角度来看，医生执业资格”应为“医师资格”和“执业资格”的统一，即只有同时具有医师，作者简介：张秋芳（女，河南汝州人，法学硕士，讲师，主要从事刑事法学研究。１９７２－）资格和取得执业证书才能

8、取得“医生执业资格”［６］；较多的“两证统一说”观点认为是“医疗机构执业许可证”与“医师执业证书”统一。代表性的观点认为，必须是具有医师执业证书和卫生