8. 第八讲：上市公司治理

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1、中央财经大学法学院精品建设课程《证券法》授课教案第八讲上市公司治理主要内容：一、什么是公司治理二、公司治理模式的种类三、证监会对上市公司内部治理监督权四、上市公司的内部治理一、什么是公司治理公司治理结构（corporategovernance，又译法人治理结构、公司治理）是一种对公司进行管理和控制的体系。我们认为公司治理结构，就是协调和控制股东和其他利益相关者相互之间关系和行为的法律、文化和制度安排，涉及指挥、控制、激励等方面的活动内容。（一）公司内部治理结构总体上说，公司内部治理结构包含两层制衡关系：一是公司内部股东大会、董事会、监事会的三权或三个主

2、体的分权结构和内部制衡关系；二是董事会与总经理的经营决策权与执行权的分权结构和内部制衡关系（二）公司治理结构的模式公司治理结构的模式及相应的制度安排在不同的国家、不同的历史时期是不一样的。这是因为微观企业制度的形成和演变受到宏观体制及历史、文化、法律和经济等方面的影响。概括地说，在发达的市场国家公司治理模式主要有英、美和德、日两大类型。二、公司治理模式的种类美国公司模式德国公司模式日本公司模式大陆公司模式台湾地区公司模式三、证监会对上市公司内部治理监督权（一）证监会在公司治理方面的先行（二）监督权的来源1中央财经大学法学院精品建设课程《证券法》

3、授课教案四、上市公司的内部治理（一）董事的受信义务1、内容：勤勉义务+忠实义务2、现代受信义务的扩张控制股东的受信义务：控制股东的关联交易问题《上市公司章程指引》NO.393、受信义务诉讼股东派生诉讼在证券法意义上看受信义务的股东派生诉讼意义有限。因为对于大多数散股来说，股东派生诉讼1%股份的门槛过高。一般来说，只有（未控制公司的）大股东才可能会提起这样一个诉讼（二）独立董事制度1、发展脉络中国公司设独立董事先是为了满足香港联交所的上市规则，尔后成为中国公司“境外上市”的普遍惯例，最后发展成一项对于全部上市公司和部分金融公司的法定要求。2

4、005年，独立董事写进了新修订的公司法2、有中国特色的制度由主管部门的行政规章、国家的法律强制上市公司设独立董事，强行规定独立董事最低比例，是中国的特例3、独立董事的职责分析（1）现有职责（2）职责设计产生的能否履行职责的疑问（3）现实独立董事可能的“心有余而力不足”（4）被忽略不计的诉讼风险（5）（中国的）独立董事制度，至少从目前的规定看，不太可能到达预期的效果（三）上市公司高管报酬1、Disney案2、法院对管理报酬案件审查的设想司法干预到底合不合适？3、内部解决1：完善的薪酬决策机制（1）董事会为公司的管理机构，公司管理层的薪

5、酬由董事会决定《上市公司治理准则》（2002）第79条：经理人员的薪酬分配方案应获得董事会的批准，向股东大会说明，并予以披露（2）现代公司法一般在董事会下设薪酬委员会，专门负责公司管理层报酬计划的设计和制定，之后再报由董事会批准（3）我国薪酬委员会履职情况（4）异议者角色的引入——监事会在中国公司的权力分配结构中，法定监督权属于监事会，由监事会主导对董事、经理人的监督，包括薪酬委员会的运作2中央财经大学法学院精品建设课程《证券法》授课教案和决策过程在管理报酬规范中的独立董事与监事会职能是否重叠？独：通过参与制定薪酬计划进行监督监：通过事后的

6、、整体的、抽象的监督。实际上，在法律构造上，监事会拥有监督独立董事的权力4、内部解决1：股东积极主义英国机构投资者的力量：5、外部力量1：证券监管机构对信息披露的监管（1）意义：公开则产生畏惧监督管理报酬公开，使之更加细节化、透明化地面向股东迫使董事、薪酬委员会成员充分履行受信义务，重视自己职责，对报酬决策施以适当的注意和关切（2）问题：薪酬披露机制的目的不在于限制或降低报酬水平,相反,更多信息被公之于众反倒可能加剧公司之间的报酬竞争，带来薪酬易涨难下的“棘轮效应”（3）我国现行报酬披露规则6、其它外部力量：行政权力直接干预3