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1、2008年1月湖北经济学院学报(人文社会科学版)Jan.2008第5卷第1期JournalofHubeiUniversityofEconomics(HumanitiesandSocialSciences)Vol.5No.1卡多佐实用主义法律思想析论———以《论司法过程的性质》为主要文本吴佳(西北师范大学法律系,甘肃兰州730070)摘要:卡多佐的法律思想属于实用主义法学,其最大特点是注重实用,强调法律的社会目的和社会效果,反对过分注重逻辑推理。卡多佐的法律思想集中体现在他关于裁判方法的论述中。他是把法官如何造法、如何判案,并暗示其他法官为何
2、会这样做等情事告诉我们的第一位现代法官。关键词:卡多佐;实用主义;实用主义法学引言的唯一力量,它之所以被夸大,就是因为它满足了人们思想中卡多佐是美国历史上最有影响力的法学家之一,他的法对确定性和安静的渴望。在写于1897年的名著《法律之路》律思想体属于实用主义法学思想体系中的一部分。随着我国中,霍姆斯写道:“逻辑形式的背后是针对相互冲突的立法理法治理论与实践的发展以及司法改革的不断深入,司法层面由的相对价值与轻重程度作出的判断。当然,这往往是未经道的科学与技术逐渐引起我国法学理论界与实务界越来越广泛出且不知不觉的判断,然而却是整个司法过程的
3、根基与核心的关注,所以研究卡多佐的法律思想是有其积极的理论和实所在⋯⋯我认为法官并未充分认识到他们有责任权衡社会利践意义的。他是把法官如何造法、如何判案,并暗示其他法官益的利弊得失。”[4]为何会这样做等情事告诉我们的第一位现代法官———“而我二、法官如何判决与为何如此判决们如果对任何事物,对政治或其他问题,追溯其原始而明白其在其代表作《司法过程的性质》中,卡多佐认为法官在判发生的端绪,我们就可获得最明朗的认识。”[1]案时面临着双重任务:首先,从一些先例中抽象出基本的法律一、哲学来源与法学引入原则,即判决理由;然后,确定该原则将要运行和发
4、展的道路(一)实用主义哲学或方向。第一个任务是每位法官在每个案件中都会碰到的问卡多佐的法律思想的理论基础就是实用主义哲学。实用题,但在绝大多数案件中,第二个任务是法官所不常遇见的。主义哲学是一个极其多样的传统,而不是某个单一、融贯的思正是由于不同的法官在不同案件中具体任务存在差异,决定想流派,它最大的特点是重行动反空谈,重效用反虚夸,主张了案件有四种裁决方法,即逻辑推理、演化方法、传统方法以探索、求实、进取;倡导人道主义和乐观、冒险精神。及社会学方法。实用主义法学泛指以实用主义哲学作为其哲学基础的法(一)逻辑方法学流派,它并不是西方法律思想
5、史上一个独立的学派。美国社卡多佐认为如果适合一个特定案件的规则是由宪法或制会学法学和现实主义法学家庞德、格雷和罗斯科·奇普曼是对定法所提供的,那么法官就应该服从该法律,并且宪法是高于卡多佐的法律思想的形成影响最大的三位著名法学家,庞德制定法的。同时,当宪法和制定法的含义不是十分清晰、明确致力于通过“社会学法律学”鼓励在法律领域运用实用主义。时,就还有一个如何解释法律的问题,即如何寻找和确定立法他强调法律的社会目的、效果和作用,认为法律是一项会工者心目中的含义。关于法解释,有学者认为它的核心是“法解程,是社会控制的工具,其任务在于调整各种相互
6、冲突的利释的客观性(科学性)问题”。这一命题又包括三个论题,其一益。法律不仅应当保护个人利益,而且更应强调保护社会利是法解释究竟是否、其次在多大程度上混入了解释者的价值益[2]。格雷对卡多佐形成其法律思想的影响是重大的。格雷在判断?若回答说不混入价值判断,问题就简单了,假使不是这长期的法律工作中意识到法官判案时扮演着政策制定者的角样,则涉及第二个论题:法解释的过程中融入了解释者的价值色,所以他主张法院的职责就是造法。司法裁决有三种方法,判断,究竟是否、其次在多大程度上将损害法解释结果的客观即历史方法、系统方法和分析方法。此外,他还考察了法院
7、从性?对此若作肯定回答,就称之为主观说,作否定回答者则称中吸取规则的五种渊源:立法机关的制定法、司法先例、专家为客观说。若采主观说就涉及第三论题,即“法解释中掺杂一意见、习俗以及道德原则(包括公共政策)[3]。在美国,首先将实点主观要素的事态,究竟能否作为正常的事态被正当化,或者用主义哲学应用于法学的是美国著名法学家、法官霍姆斯,他作为不受欢迎的病态事理而被克服?”[5]曾提出一个广为人知的实用主义法理概念:法律的生命不在卡多佐坚持实用主义的方法和进路,在法律解释问题上,于逻辑而在于经验。他还认为,逻辑并不是法律发展中起作用他认为,在探求制
8、定法的含义时,法官必须做的并不是确定当·100·年立法机关的立法意图,而是要揣摩立法机关当年不曾想到稳定、秩序、连贯,法官通常要容许源自逻辑、历史或习俗的法的要点,要重视法律文字
