反收购措施的合法性理论与实践

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1、主持人：现在开始开会，尊敬的各位律师大家早上好！今天我们请来了清华大学法学院的汤欣教授，下面让用我们最热烈掌声欢迎汤欣教授为我们做精彩演讲。汤欣：谢谢大家！作为律师来说工作非常繁忙，能够在周末早上听讲座，的确是精神可佳，感谢北京市律协给我一个和大家交流的机会。首先我讲讲前沿：盛大收购新浪风波。今年1月6号盛大公司开始在纳斯达克购入新浪股票，通过交易所，如果把纳斯达克理解成交易所，通过交易所股票交易系统，慢慢积累买进的数量，最终达成一个相当大比例的持股数。2月19号盛大宣布已经持有新浪公司19.5％的股份，当仁不让

2、成为新浪公司第一大股东，远远领先于其他持股人，包括另外一家在国内相当有名的公司，大家知道是四通集团，稍候会有一个机会跟大家演示在当时新浪公司各大股东持股数。2月19号是中国的农历正月十一，这个时间是中国农历新年，很多人都在休假，包括新浪高级主管，同时还可以告诉大家的是，虽然是2月19号宣布持有新浪股份，以一个不受欢迎的面目出现，但是按照美国法律来说，这样的宣布可能是在他真正的持有公司股份事件发生之后10天才公布，美国1934年证券交易法14D条款做出的规定，允许也10天限度，先收购，然后10天再报告。我们看看时间

3、背后的安排，真正的由盛大收购新浪公司的股票，最集中的时间是什么时间呢？现在消息已经很清楚了，盛大集中收购新浪股票的时间是在2月8号、9号，这又是什么时间，是今年农历大年三十和正月初一，盛大公司在中国的春节最关键的两天修假期间投入1.5亿美金，在新浪公司毫无察觉情况下系如新浪超过700万股的股份，占到新浪股份80％以上，在敌人没有警觉的时候，19号宣布19.5％的持股。20号新浪网总裁兼首席执官汪延给新浪全体员工发出公开信，说新浪没有被收购，盛大也没有控制新浪的董事会和管理层，这什么意思呢？CEO在跟本公司员工说虽

4、然有某一个不受欢迎的收购者在积累本公司的股票，而且也的确持有本公司相当大比的股份，但是必须先安定军心，政权还在我方手中。两天以后，新浪掏出毒丸计划，什么是毒丸计划，是我今天跟大家介绍的一个主要内容，稍安毋躁，稍候再详细跟大家解释。在这里大家只需要知道两天以后新浪通过董事会决议，抛出毒丸，北京青年报、娱乐信报都充斥关于毒丸的新闻，到底什么是毒丸？和其他反收购措施之间是怎样的相互关系，呆会儿我会详细介绍。2月24号，新浪正式向美国证监会报送一个临时报告书，在美国证券法规定下以8－K报告为例出现，通知证监会本公司已经针

5、对敌意收购方的收购进行了防御，这个防御措施是以毒丸的形式发出。通知给监管机构知晓，同时也让整个证券市场知道。抛出这个毒丸，同时也做出公告以后，结果是怎样呢？后续在国内看不到有关报道，盛大接触或者说收购甚至于敌意的侵袭新浪，从2月份以后的情况是怎样的呢？到现在为止盛大收购新浪的进展怎样呢？盛大公司到现在成功的被毒丸所阻隔，作为敌意的收购方来说，在迅速的跑步当中来了一个急刹车，不是他自己想停住，是因为毒丸反收购的力量如此强大，实际上在法律上，尤其美国法律上，这个反收购措施是无法克服的，是一个所谓的终极武器，盛大公司被

6、成功的阻隔。这样一个故事由于牵扯到两个中国的著名公司，但是在此前，起码在美国这片土地上，类似的收购的攻击和防守的故事一个又一个，其中牵扯到非常精彩同时也是眼花缭乱资本市场的运作，这样一些运作某一天有可能在中国大地上展开。围绕公司收购和反收购，是眩目的攻防，一攻一防。在兵来将挡、土来土囤过程中，发生多少精彩资本市场上的故事，而且围绕着这些故事，在美国的华尔街以证券律师当中收购律师业主为主体，还诞生一整套行业内部专业词汇，在屏幕上列举出来一些律师所发明的有关收购和防御的专业词汇：金降落伞、银降落伞和锡降落伞。金降落伞

7、是给公司老总准备的退休金计划，一旦目标公司被收购，城池沦陷，在这个时候，并不是目标公司的老总就都会被砍头示众，反而用一笔优厚的退休金把他们光荣的送出门，给他一笔金钱让他退休，这个退休好比从高空降落到地面，而且是平安的降落，是让目标公司的管理层体面退休的一个机会。金降落伞由于可能会涉及到成百万、上千万甚至于几千万美金巨额费用，最终都要由收购方负担，因为你拿到被收购目标公司控制权，你有义务把目标公司原来老总光荣送他回家，这笔钱数额巨大，从反面来看也可能会构成的一个对于反收购强有力的武器；银降落伞就是给次一级管理员，锡

8、降落伞就是给所有普通员工。白衣骑士，有人叫做白马骑士也可以，当有一个敌意收购方突然之间闪现，对目标公司展开闪电式攻击，在这个时候自救不暇，必须请一位高手出面，路见不平拔刀相助，当然请友好的高手对目标公司施以援手，这个援手就是由路见不平的高手买入目标公司的股份，买入以后，由友好的方面获取目标公司的控制权，而不是让目标公司控制权沦入敌意收购者之手。黑衣骑士，有一个敌意收购方发