反收购措施的合法性---理论与实践

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1、主持人：现在开始开会，尊敬的各位律师大家早上好！今天我们请来了清华大学法学院的汤欣教授，下面让用我们最热烈掌声欢迎汤欣教授为我们做精彩演讲。汤欣：谢谢大家！作为律师来说工作非常繁忙，能够在周末早上听讲座，的确是精神可佳，感谢北京市律协给我一个和大家交流的机会。首先我讲讲前沿：盛大收购新浪风波。今年1月6号盛大公司开始在纳斯达克购入新浪股票，通过交易所，如果把纳斯达克理解成交易所，通过交易所股票交易系统，慢慢积累买进的数量，最终达成一个相当大比例的持股数。2月19号盛大宣布已经持有新浪公司19.5％的股份，当仁不让成为新浪公司第一大股东，远远领先于其他持股人，包括另外一家在

2、国内相当有名的公司，大家知道是四通集团，稍候会有一个机会跟大家演示在当时新浪公司各大股东持股数。2月19号是中国的农历正月十一，这个时间是中国农历新年，很多人都在休假，包括新浪高级主管，同时还可以告诉大家的是，虽然是2月19号宣布持有新浪股份，以一个不受欢迎的面目出现，但是按照美国法律来说，这样的宣布可能是在他真正的持有公司股份事件发生之后10天才公布，美国1934年证券交易法14D条款做出的规定，允许也10天限度，先收购，然后10天再报告。我们看看时间背后的安排，真正的由盛大收购新浪公司的股票，最集中的时间是什么时间呢？现在消息已经很清楚了，盛大集中收购新浪股票的时间是

3、在2月8号、9号，这又是什么时间，是今年农历大年三十和正月初一，盛大公司在中国的春节最关键的两天修假期间投入1.5亿美金，在新浪公司毫无察觉情况下系如新浪超过700万股的股份，占到新浪股份80％以上，在敌人没有警觉的时候，19号宣布19.5％的持股。20号新浪网总裁兼首席执官汪延给新浪全体员工发出公开信，说新浪没有被收购，盛大也没有控制新浪的董事会和管理层，这什么意思呢？CEO在跟本公司员工说虽然有某一个不受欢迎的收购者在积累本公司的股票，而且也的确持有本公司相当大比的股份，但是必须先安定军心，政权还在我方手中。两天以后，新浪掏出毒丸计划，什么是毒丸计划，是我今天跟大家介

4、绍的一个主要内容，稍安毋躁，稍候再详细跟大家解释。在这里大家只需要知道两天以后新浪通过董事会决议，抛出毒丸，北京青年报、娱乐信报都充斥关于毒丸的新闻，到底什么是毒丸？和其他反收购措施之间是怎样的相互关系，呆会儿我会详细介绍。2月24号，新浪正式向美国证监会报送一个临时报告书，在美国证券法规定下以8－K报告为例出现，通知证监会本公司已经针对敌意收购方的收购进行了防御，这个防御措施是以毒丸的形式发出。通知给监管机构知晓，同时也让整个证券市场知道。抛出这个毒丸，同时也做出公告以后，结果是怎样呢？后续在国内看不到有关报道，盛大接触或者说收购甚至于敌意的侵袭新浪，从2月份以后的情况

5、是怎样的呢？到现在为止盛大收购新浪的进展怎样呢？盛大公司到现在成功的被毒丸所阻隔，作为敌意的收购方来说，在迅速的跑步当中来了一个急刹车，不是他自己想停住，是因为毒丸反收购的力量如此强大，实际上在法律上，尤其美国法律上，这个反收购措施是无法克服的，是一个所谓的终极武器，盛大公司被成功的阻隔。这样一个故事由于牵扯到两个中国的著名公司，但是在此前，起码在美国这片土地上，类似的收购的攻击和防守的故事一个又一个，其中牵扯到非常精彩同时也是眼花缭乱资本市场的运作，这样一些运作某一天有可能在中国大地上展开。围绕公司收购和反收购，是眩目的攻防，一攻一防。在兵来将挡、土来土囤过程中，发生多

6、少精彩资本市场上的故事，而且围绕着这些故事，在美国的华尔街以证券律师当中收购律师业主为主体，还诞生一整套行业内部专业词汇，在屏幕上列举出来一些律师所发明的有关收购和防御的专业词汇：金降落伞、银降落伞和锡降落伞。金降落伞是给公司老总准备的退休金计划，一旦目标公司被收购，城池沦陷，在这个时候，并不是目标公司的老总就都会被砍头示众，反而用一笔优厚的退休金把他们光荣的送出门，给他一笔金钱让他退休，这个退休好比从高空降落到地面，而且是平安的降落，是让目标公司的管理层体面退休的一个机会。金降落伞由于可能会涉及到成百万、上千万甚至于几千万美金巨额费用，最终都要由收购方负担，因为你拿到被

7、收购目标公司控制权，你有义务把目标公司原来老总光荣送他回家，这笔钱数额巨大，从反面来看也可能会构成的一个对于反收购强有力的武器；银降落伞就是给次一级管理员，锡降落伞就是给所有普通员工。白衣骑士，有人叫做白马骑士也可以，当有一个敌意收购方突然之间闪现，对目标公司展开闪电式攻击，在这个时候自救不暇，必须请一位高手出面，路见不平拔刀相助，当然请友好的高手对目标公司施以援手，这个援手就是由路见不平的高手买入目标公司的股份，买入以后，由友好的方面获取目标公司的控制权，而不是让目标公司控制权沦入敌意收购者之手。黑衣骑士，有一个敌意收购方发