行政裁量权语义分析论文 .doc

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1、行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文行政裁量权语义分析论文　　行政裁量权就如普罗米修斯的脸般变幻莫测。有些人认为行政裁量权就意味着公权力的恣意滥用，意味着对法治挑战与威胁，意味着对民主价

2、值的否定2；有些人则认为行政裁量权是实现福利国家的关键，是行政机关积极应对外界因素变化的重要手段。3为何对同一事物会产生截然不同的看法呢？行政裁量权是否真是如所言那样神秘莫测呢？4或者如.Rogers所指出的，行政裁量权并无本质性的定义，其就如变色龙一样，只有在特定的环境下，才能产生实质性的内容。5　　就韦伯所设想的理性官僚机构而言，行政裁量权在现代官僚机构中并无适用、研究之必要，因为，各个行政机关只需像一部机器的各个零件一样严格按照预先的设计，按部就班的行事即可。而且，按照韦伯的理解，在其提出的三种理想类型中，只有法

3、律理性型最切合现代社会的政治、经济和法治结构。也只有这种模式是现代社会的必然归宿。在法律理性型模式下，行政权力行使依据的是法律化理性原则，而这些原则的表现形式是抽象的一般性的规则形式。换而言之，这种权力模式是建立在规则之治6所形成的权威基础之上的。如果按照韦伯的这种推论，则随着法治与现代化进程的推进，行政裁量权应该逐渐减少，甚至消失。但是，现实的情况与理论的推断出现了严重的不符，行政裁量权在行政机关中出现的越来越频繁，所起的作用也越来越重要。这又是什么原因呢？　　现代社会行政裁量权的广泛出现一方面是由于福利国家的可欲性

4、所造成。在这种福利国家的定位下，政府的职能已经从原来的消极保护民权转为积极追求法律权利7。另一方面则是形式理性权威内在紧张关系所引起的，这种形式理性权威一方面符合效率、公正、稳定等法治精神所要求的品质，但是，另一方面，过度的对此类品质的追求反而会导致其间内在紧张关系的形成。人们基于对法治的信仰而强调规则之治，而将政治、道德、感情等因素从法律中排除出去，从而形成一套自洽的法律体系，认为惟有这样方能保证法律的独立自主，也就可以保证法律的公正和理性的权威。但是，殊不知，过度强调法律的自主性这反而会影响其自主性的建立。　　这种

5、韦伯式的形式理性权威模式受到众多的质疑，这一方面是因为这种形式理性的统治与现代社会中权力的实际运行模式有着较大的差异，其作为一套理论体系缺乏对实践现象的有力解释；另一方面由于内在的紧张关系导致了形式理性权威在现代社会中非人性化发展；而且由于人类理性是有限的8，人们在作出决定过程中并不总是以理性的方式作出，这样权力的行使者由于能力、知识、资源和时间等因素的限制，其只能从相对优的角度作出。这样无论对立法者、执法者还是司法者都存在着裁量权的可欲性。　　而对如何化解形式理性权威的危机，不同的学者给出了不同的方案。例如，卢曼提出

6、了“反思性整合”，哈贝马斯则提出了“交往行为理论”，塞尔资尼克和诺内特提出了以“目的”来重新解释法律规范。而这些方案的核心内容就是通过与实质理性的沟通交流，来消除过度形式理性而造成的紧张和危机，而实现这一目标的重要媒介就是裁量权。　　既然裁量权是形式理性、规则之治所不可或缺的一部分，而不仅仅是其补充，而且在现代社会中裁量权越来越显现其重要作用9，那么，行政裁量权为何？下面我们将对其进行进一步的语义、概念分析、探索。并对余凌云教授的行政裁量权定义提出另一种替代方案。　　就行政裁量的概念而言，学术界并没有达成一致的看法，这

7、也可以从下文对行政裁量的分类中得到应证，这一方面是由于学术界对“行政裁量”的认识程度不一致，另一方面是由于“行政裁量”这个概念所包含的意义和内容极为丰富，以致于我们很难对其作出一个统一的定义。当然，学术界对行政裁量权给不出一个确切的定义并不就是个坏事情10。因为，虽然，这固然在一定程度上影响到相互之间交流的精确度，但是，这也意味着随着研究的不断进行，人们对行政裁量权的认识已经从最初的规则/裁量两分法11的基础上朴素认识而逐步深化，人们已经意识到从不同角度和学科对裁量权进行了更为深入和全面的分析研究的必要性。　　囿于目标

8、的设定，本文仅尝试从传统的法学研究方法——语义分析的角度——出发，对行政裁量权进行研究。12　　根据词源学的解释，裁量的本意是判断，尤其是指好的判断。而其现代含义则是判断、决定过程中的自主性。因此，就广义而言，拥有裁量权也就意味着其在某一事项的决定上有着一定程度的自主判断、衡量和选择。　　DAVIS认为：行政裁量权的法律含义是在作