商法学课件—商主体

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1、第三章商主体屆家趴关能故为顧主体吗1前段吋间的新闻大家一定还有印象,就是《无极》剧组拍摄时破坏云商生态环境的事。当时新华社刊登了建设部副部长仇保兴批评《无极》剧组破坏云南生态环境的新闻,陈红声称《无极》剧组破坏当地生态后就走人是无稽之谈，在剧组撤离香格里拉之前，曾给当地政府留下大景物资,包括木材、各类拍摄器械和部分建筑材料，委托对方将这些物资变卖,用变卖后的款项清理拍摄现场,并将自然景观恢H原貌。为了以示郑電，剧组特意给香格里拉政府发了公函。而香格甩拉当地宣传部副部长也承认“是有这么一回事。”这里就有法律问题了，无极剧组拍摄电影是一种商行为，而香格

2、里拉政府是机关法人，我们知道，机关法人主要从事行政行为，当然也有一定限度的商事行为，如买点办公用品、招待个客人等，但这些权利都是极其有限的。政府有权力与剧组签合同？这是公权力还是私权利？如果是公权力，我们知道“法无明文规定不得为”；如果是私权利，我们知道商事主体都有个营业执照标明营业范围，政府的营业范围包括这一项吗？香格里拉当地政府的确大度得很，答应了由政府自行清理，但这是违法的。公务员具有蒗專能力吗？还有的公务员与别人合伙做生意。《屮华人民共和国公务员法》明确规定，公务员不能经商、办企业，参与其他营利性经营活动，否则属于无效合同。那公务员能炒股吗

3、??也就是说，不是所有的自然人都能成为商主体，各国法律基本都对这类主体的商事能力予以限制。有的国家规定范围较广，包括一切领取工薪的行政人员，甚至包括公立学校的校长及其他兼有行政职务的教师都不行。法国甚至连公务员的配偶从事营利性活动也要申报。讲到这里顺便说一下，未成年人有没有商事能力？法国就不允许，日本未成年人从事经营活动应进行登记。我国0前虽无关于米成年人商事能力的明确规定，但有关企业立法涉及到自然人设立企业的能力.如《合伙企业法》规定设立合伙企业，应当具备下列条件:（一）有二个以上合伙人.合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力;...”因此，

4、未成年人也不得成为合伙人.新《合伙企业法》第50条：合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。即未成年人可以成为合伙企业的合伙人，但不能经营管理企业，承担有限责任。今天我们就要一起來学习一下什么是商主体。一、商主体概述（一）概念。商主体：是指具备商法上的资格或能力，经主管机关登记，以自己名义持续地从事某种营利性行为，并以此为职业或营业，独立亨有权利并承担义务的组织和个人。在传统商

5、法上、商主体也叫商人。（二）判断分析。学界有诸多反对在法律上确立“商主体”的观点，其论据主要有二：一是商人的普遍化或者说泛商化导致“商主体”失去了单独存在的基础，商主体从而融入了民事主体之中；二是“商主体”的独立存在势必导致特殊阶层的身份立法，是商品经济应当摒弃的原始的不平等的观念。1.从商的本质來看，第一个认力商主体与民事主体相融合的推论不合理。所谓人的普遍商化，只不过是指商品经济高度发达后，绝大多数人都被卷入了市场，参与市场交换，但是，这并不意味着人人都是商人。因为，商的木质并不是商品交换，而是资本的营利活动，光是为了生活消费而购物，那只是消费

6、者而不算商人；即使交易行为不是为了消费而是营利性活动，如果不具有反复性和持续不间断性，而仅仅是一次或者是为数不多的几次，那也不是商事主体。如果舍弃商主体的概念就必然意味着要采川民事主体的概念，那么以民事主体即民法上的（M然人和法人的概念来确立商事主体又可不可以呢？不可以。从事商事活动的主体实质上是企业，核心在于营业能力，只要具备营业能力就是商事主体。企业包括公司、合伙企业、个人独资企业等等。而民事主体表现为自然人和法人，“企业”在《民法通则》里要么归属于自然人，要么归属于法人，本身并不是独立的民事主体的范畴。你说合伙企业到底是自然人还是法人呢？所以

7、在商法上以“商主体”概念替代民法上的“自然人、法人”概念，可以避免民事主体二元结构给商事主体所带来的局限。.商主体与一般民事主体是有区别的：（1）市场准入方面的要求不同。一般民事主体进入市场进行交易的目的主要是为了满足生活的需要：而商事主体是为了实现资本增值，因此法律针对商事主体的不同形式，法悴设定了不同的准入条件，比如有限责任公司和股份有限公司，都有最低资本额、章程等实质性没立条件，还有一系列程序性没立要件，如商事主体设立的商事登记制度、法定资本制度、公开公示制度等。（2）行为规范不同。商事规则侧重强制性规范，民事规则侧重任意性规范。国家通过商法

8、公法化手段对商事主体的行为进行规制，实行商事主体组织与活动法定化、强制化，交易的定型化，实行短期吋效原则、外观主义原则、严