国际商事仲裁管辖权认定的权力归属

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1、国际商事仲裁管辖权认定的权力归属陈跃波【摘要】国际商事争议发生后，争议当事人在争议提交仲裁前或在仲裁过程中及裁决作山后均可能存在对仲裁管辖权的异议，在法院、仲裁机构、仲裁庭均有可能享有管辖权的情况下，如果三者之间的管辖权发生冲突，由谁來认定管辖权的归属呢？本文围绕此问题，分析比较网阪立法实践和做法，希冀对我同的立法和灾践有所借鉴。【关键字】管辖权异议认定机构权力归属一、同际商事仲裁管辖权认定问题的产生（一）国际商事仲裁管辖争议发生的三个阶段国际商事争议发生后，争议当事人在争议提交仲裁前或在仲裁过程中及裁决作岀后均讨能存在对仲裁管辖权的异议，具体来说分为三个阶段：阶段

2、一，国际商事仲裁双方将争议提交仲裁前，一方向法院起诉，一方提交仲裁，法院足否座受现案件或移交仲裁，即应为谁來决定由法院或仲裁继续审理呢；阶段二，当事双方或一方将争议提交仲裁后仲裁裁决作岀前，仲裁机构或仲裁庭做出决定是否受理或是否冇无管辖权，双方或一方当事人捉出管辖权异议（当事人也可以不经阶段一，直接从阶段二开始，或者在一方要求法院受理，一方要求仲裁裁决时，阶段一和阶段二可以同时丼存）；阶段三，仲裁庭做出裁决r?，当事方hi法院以仲裁庭尤权裁决等理由请求撤销或不予执行裁决，法院对仲裁庭是否冇权裁决进行帘查以对裁决的合法性进行审査，从而决定对裁决是否撤销、承认或执行。J

3、ohnJ.Barcelo:WHODECIDESTHEARBITRATORS'JURISDICTION?SEPARABILITYANDCOMPETENCE-COMPETENCEINTRANSNATIONALPERSPECTIVE,VanderbiltJournalofTransnationalLaw，March2003.这三个阶段都存在“由谁来决定管辖权的归属？”，在阶段一，即争议的幵始阶段，争议提交仲裁前，谁奋权决定由法院或荞仲裁庭來受理和裁决争议呢？该情况卜'行使管辖权异议决定权的通常是仲裁地法院。对于阶段二，仲裁机构或仲裁庭己经介入并决定T以管辖，此时传统观点汄

4、为仲裁管辖权应由法院予以确定，但现代的国际和国内仲裁立法、国际和国内仲饿规则以及司法、仲跋实践都釆纳和支持“跋管辖学说”（“competencetocompetence”，即仲裁庭有权对仲裁庭是否有管辖权作出决定髙田甜：《论国际商事仲裁之自裁管辖权原则》，《世界贸易组织动态与研究》，2008年S月。。对于阶段三，在裁决作出后，法院有权对仲裁庭是否有权裁决进行申查赵健：《国际商事仲裁的司法监督》，法律出版社2000年1月，P103-111.,也就足说即便仲裁机构或仲裁庭裁定ft身奋管辖权，法院对仲裁仍有话语权，这更加增加了我们对“曲谁来决定仲裁管辖权”的W惑。（二）国

5、际商事仲裁管辖权认定W题产生的原因：总结国际商事仲裁管辖权认定问题产牛.的原因，笔者认为主要有以K儿点。1、仲裁管辖权是以当事方约定的仲裁方式解决争议的前提，即仲裁管辖的依据是合法科效地仲裁协议或条款，因此当事人可以对约定的仲裁条款成协议的效力提出异议，导致仲裁管辖的依裾无法适用或者主张不适用仲裁的理由。这些理由包括但不限于：合同无效（某于合M无效直接导致仲裁条款无效），双方之间不存在仲裁协议或合午仲裁条款，仲裁协议形式上或实质上无效，争议事项不在仲裁协议或仲裁条款范围争议事项世在仲裁协议或条款范闱之内，但强制性法禅禁止将此类争议通过仲裁解决（如涉及公共利益的事项、

6、垄断和证券欺诈等），将争议提交仲裁的前提条件没有满足（如发起仲裁的期限），主张提请仲裁的一方放弃了权利或被禁止反言了。JohnJ.Barcelo:WHODECIDESTHEARBITRATORS'JURISDICTION?SEPARABILITYANDCOMPETENCE-COMPETENCEINTRANSNATIONALPERSPECTIVE,VanderbiltJournalofTransnationalLaw,March2003.2、当事人享有法律赋T的仲裁管辖异议权，这一权利是法定的司法救济权且其有人权属性，且除非法律明确规定当事人管辖权异议的行使期限，否则

7、当事人冇权在上述三个阶段都可以行使管辖权异议。如《巾华人WK•和M仲裁法》20条规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或冇请求人民法院作出裁定。一方浦求仲裁委员会作出决定，另一方谘求人W法院作出裁定的，由人民法院战定。当事人对仲裁协议的效力育异议，应当在仲裁庭酋次开庭前提出。”3、法院出于公平公正以及公；R•利益的考虑对当事方意思自治的合法限制和对仲裁机构、仲裁庭活动的司法监督权，这也足法院作为国家公权司法机构所亨奋的一项权力，从而导致与仰裁庭的权力冲突。W：《国际商事仲裁的司法监督》，法律山版社2000年1月，P103-1U4、争议