地役权具体问题探析

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1、地役权具体问题探析　　《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)经2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过，将于今年10月1日起施行。《物权法》确立的地役权制度共计十四条。在我国近现代民法的立法史中，“地役权”的使用已经有了百年历史。1907年，清朝政府决定引进西方法制，沈家本等修订法律大臣，参考各国民法立法，并邀请日本法学家志田钾太朗、松冈正主编民律中的总则、债权、物权三编。该民律以德国法，日本法和瑞士法为楷模，强调现代法精神。在物权一编，包括通则、所有权、地上权、永佃权、地役权、担保物权和

2、占有。1922年，北洋政府为收回领事裁判权，责成司法部加速司法改革并进行民、刑法典编纂。民法典的物权编由当时著名的北京大学教授黄右昌负责起草。在该民法典草案中，保留了《大清民律》中确定的地役权名称及其制度的内容。1929年，中华民国时期，胡汉民负责起草民法典中物权一编，也保持了地役权的名称和制度规范，强调地役权是以他人土地增加自己经济效用的权利，适用于通行、用水等情形，由于地役权是为需役地通过便利而存在，属从物权，故具有不可分性。①1949年至今，虽然我们没有正式的民法典，但无论是在民法典的草案中，还是在民法学教

3、材中，均依然保持着地役权的名称概念，并对地役权给予理论上的介绍与分析。在梁慧星教授主编的《中国物权法草案建议稿》及王利明教授主编的《中国物权法草案建议稿及说明》与立法机构(全国人大法律工作委员会进行的《物权法》草案)的《草案》中，均采“邻地利用权”之名，但在两个建议的解释中，均强调所谓的“邻地利用权”就是传统的“地役权”，《中华人民共和国物权法》最终以“地役权”之名作了定认。本文以《物权法》对地役权的一般性规定为主线，结合司法实践，就地役权所涉及的一些具体问题作进一步的探析，以期同仁们就地役权问题作更深入研究。1

4、3地役权具体问题探析　　《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)经2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过，将于今年10月1日起施行。《物权法》确立的地役权制度共计十四条。在我国近现代民法的立法史中，“地役权”的使用已经有了百年历史。1907年，清朝政府决定引进西方法制，沈家本等修订法律大臣，参考各国民法立法，并邀请日本法学家志田钾太朗、松冈正主编民律中的总则、债权、物权三编。该民律以德国法，日本法和瑞士法为楷模，强调现代法精神。在物权一编，包括通则、所有权、地上权、永佃权、地役权、担保物权

5、和占有。1922年，北洋政府为收回领事裁判权，责成司法部加速司法改革并进行民、刑法典编纂。民法典的物权编由当时著名的北京大学教授黄右昌负责起草。在该民法典草案中，保留了《大清民律》中确定的地役权名称及其制度的内容。1929年，中华民国时期，胡汉民负责起草民法典中物权一编，也保持了地役权的名称和制度规范，强调地役权是以他人土地增加自己经济效用的权利，适用于通行、用水等情形，由于地役权是为需役地通过便利而存在，属从物权，故具有不可分性。①1949年至今，虽然我们没有正式的民法典，但无论是在民法典的草案中，还是在民法学

6、教材中，均依然保持着地役权的名称概念，并对地役权给予理论上的介绍与分析。在梁慧星教授主编的《中国物权法草案建议稿》及王利明教授主编的《中国物权法草案建议稿及说明》与立法机构(全国人大法律工作委员会进行的《物权法》草案)的《草案》中，均采“邻地利用权”之名，但在两个建议的解释中，均强调所谓的“邻地利用权”就是传统的“地役权”，《中华人民共和国物权法》最终以“地役权”之名作了定认。本文以《物权法》对地役权的一般性规定为主线，结合司法实践，就地役权所涉及的一些具体问题作进一步的探析，以期同仁们就地役权问题作更深入研究。

7、13　　一、地役权“设定”的强制性问题　　1、地役权之意定与法定　　《物权法》第一百五十六条，也即第十四章的地役权的第一条对地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的利益作一般性阐述。从该条文的信息中可以得出地役权的前题是要有合意的合同。一方面，从合同法则的角度去考察，合同的生效必须是民事当事人双方或多方的意思表示真实，否则，即使合同成立，也会因欺诈、诱骗行为或乘人之危、重大误解而面临宣告无效或被撤销的境地。另一方面，理论上凡提及地役权之时，不得不阐述其与相邻关系中的相邻权之联系与区别。大部

8、分学者都将地役权分类为意定的地役权与法定的地役权，而法定的地役权就当然地认为是相邻权。从分析中，得出的结论是：法定的地役权即相邻权对相对方具有强制性，在法院审理相邻关系纠纷案件中，支持其相邻权之请求时，实际上就是强制让相对方忍受其不动产负担义务为代价的。意定的地役权则绝没有设定的强制性，设立与否完全取决于需役地权人与供役地权之合意。　　2、意定的地役权“设定”在司法实务中