试析由英美反贿赂法看我国反商业贿赂

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1、试析由英美反贿赂法看我国反商业贿赂　　论文摘要商业贿赂是滋生腐败和经济犯罪的温床，世界各国都在加大反商业贿赂力度。我国目前在反商业贿赂方面虽有相关的法律法规，但是不完善的立法尚不适应日益严峻的腐败形势。反观英美国家有关反商业贿赂的法律规定，对我国反商业贿赂在立法上、处罚形式上及公司企业内部控制上都有借鉴意义。　　论文关键词反贿赂法律规定商业贿赂　　商业贿赂不仅破坏了公平竞争和正常交易秩序，影响了企业生产、技术进步和产品质量的提高，妨碍了经济健康发展，更是破坏了市场资源的合理配置。目前中国的商业贿赂现象相当严重，已经成为某些行业市场的“潜规则”，面对这样的“

2、潜规则”，企业自身往往无力对抗，只能选择屈从，以避免在竞争中失去市场机会和份额。　　一、我国目前关于反商业贿赂的法律规定及存在弊端　　回顾近几十年来我国反商业贿赂历程，从1993年9月《反不正当竞争法》，到1996年11月《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，再到1995年全国人大常委颁布的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》中关于受贿的刑事责任处罚，以及1995年l2月25日最高人民法院颁布的《关于办理违反公司法受贿侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》中的商业受贿罪的明文规定，我国逐渐明确了商业贿赂罪。　　虽然从刑事立法到相关法律法规及有关司法解释都

3、对反商业贿赂做了规定，但是现行的相关制度规定还存有弊端，主要表现为：其一，关于预防、惩治腐败的规定制度层级不一、比较分散，惩罚腐败的威慑力、精确度不高，实施效果不理想。其二，现行有关商业贿赂行为的法律规定存在某些局限性，导致力度不够。例如受贿主体范围局限，导致违法难究；反商业贿赂法律体系还缺乏会计制度方面法规的有力支持。其三，海外商业贿赂方面的规定不全面。我国应广泛借鉴国际社会上一些经过检验的立法实践，例如美国的《反海外贿赂法》，为美国公司提供了一个具有法律约束力的理由，使它们在海外的业务免受感染；有史上最严之称的英国《反贿赂法》使无人敢收受免费奥运门票。

4、　　二、英美关于反商业贿赂的立法实践　　（一）美国《海外反腐败法》　　1977年因水门事件，美国制定了《海外反腐败法》（以下简称FCPA），并经过1988年、1994年和1998年三次修改，该法禁止美国公司向外国公职人员行贿，是目前规制美国企业对外行贿的最主要法律。　　1.同时适用属人管辖和属地管辖，管辖范围广。该法规定任何美国公民、国民或者居民，以及主要营业地在美国或者根据美国法律组织成立的任何组织形式，以及这些主体的高级职员、董事、职员、代理人或者代表该主体行事的股东，只要实施了上述所禁止的行为，不管该行为是否发生在美国境内，也不管该行为是否利用了美国

5、的邮政系统或者任何跨州的商业方法和手段，都可以构成《反海外腐败法》所规定的犯罪，这是属人管辖原则的体现。1998年的修正案强调属地管辖，外国公司或个人在美国境内或者通过其代理人行贿也受该法管辖，美国母公司要为其在海外的子公司向外国政府官员行贿的行为负责。例如外国公司在美国领土之内或者利用美国的邮政系统或者任何跨州的商业方法和手段，实施上述所禁止的行为的，也可以构成《反海外腐败法》所规定的犯罪。　　2.关注会计条款，着眼于公司的内部控制体系。FPCA加入了会计条款，要求公司在涉及可疑支付时，在会计记录中必须如实反映。如果记录不真实或被认为篡改，也会受到重罚。

6、PFCA关注公司通过账外支付或其他欺骗手段隐瞒腐败行为的作法，从而将惩治腐败的防线提前，力求通过公司自律性的监管实现对腐败的有效预防，这种预防为先的理念以及倚重内部控制的立法经验更值得关注和借鉴。豍西门子行贿案中就包括西门子公司在公司账册上造假，最终西门子上交了16亿美金天价罚款与德国、美国政府达成和解。　　3.处罚包括违反贿赂和违反账簿和记录条款，且处罚措施严厉。根据FCPA的规定，如违反反贿赂条款，在刑事责任方面，公司将面临200万美元以下罚款，个人将可能被处以25万美元以下罚款或/和5年以下监禁。如违反账簿和记录条款，在刑事责任方面，违法公司将面临2

7、500万美元以下罚款，个人将可能被处500万美元以下罚款和/或20年以下监禁。此外，因贿赂所获的不正当利益也将被没收。此外，根据FCPA规定，任何个人或公司一旦被指控违反FCPA，将被终止参与政府采购的资格；非法行为一旦被法院判决确认，将失去获得出口资质的资格，这常常会给公司业务造成毁灭性打击。　　（二）英国《反贿赂法》　　被誉为“史上最严厉的反腐败法”英国《反贿赂法》于2011年7月1日正式实施。这一立法被认为是迄今为止世界范围内最严厉的反贿赂法案之一，与FPCA相比，英国《反贿赂法》有如下特点：　　1.管辖范围更为广泛。《反贿赂法》处罚范围涵盖了在英国

8、开展业务的任何类型的公司，无论公司总部在哪个国家注册，该法律不仅禁