论商标隐性反向假冒行为与法律规制论文

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1、论商标隐性反向假冒行为与法律规制论文.freelpliedpassingof)，指甲向买主出示乙的货样，实际出售的是自己的产品；③显形反向假冒(expressreversepassingoff)，指甲购买乙的产品，然后贴上甲的商标出售；④隐形反向假冒(impliedreversepsasingo行)，指甲购买乙的产品，然后在无任何标志的情况下出售。显然，我国《商标法》规制的是显形反向假冒，而对隐形反向假冒尚未明确。隐形反向假冒(impliedreversepassingof)，是指假冒人将他人享有专用权的商标从商品上去除，未在商品上加贴自己或

2、他人的商标，然后在无任何标志的情况下出售的行为。显而易见，这种行为割裂了他人注册商标与其项下的注册商品在思想上的关联性，阻碍了商标权人商誉的建立和传播，破坏了商标最基本的区分功能。从其定义可以看出隐形反向假冒的特征是：1、从侵害结果上看，被侵害商品来源于商标权人，商标权人的商标使用权受到侵害；2、从损害行为上看，是擅自去除商标权人的商品上的商标使之成为无标识产品，将该无标识产品再次投入市场；3、从主观上看，行为人具有过错，其对去除他人商标的行为是明知的；4、从因果关系上看，商标权人的利益损失与去除行为具有内在必然联系，这种近乎“封杀”的行为使

3、商标权人损害了商标基本功能和延伸功能，使消费者不能识别商品的真实来源。(二)隐性反向假冒行为的危害由于实际生活中，更多的商标侵权行为是积极侵犯他人的注册商标的权利的行为，很少人关注商标使用者的消极权利。但是，商标反向假冒行为对权利人的损害可能更大，甚至是不可挽回、致命的。混淆注册商标，可能造成的后果是侵占了商标所有权人的市场份额，一些劣质产品会一定程度影响其商标信誉，这些都是可补救和挽回的，损失也是可以计算的(假设受害者向侵权人索赔的情况下)。而商标反向假冒行为却可导致，一个商标逐步在市场隐没，最后淘汰。一个企业无法让自己的商标、品牌在市场上

4、出现，根本就不可能取得消费者信任，建立良好的商业信誉，其广告和扩大销售也成了无源之水，不可能以自己名义抢占商业空间。无论其商品或服务多么优秀，它永远在“为他人做嫁衣”，品尝不到市场带来的“洞房花烛”。具体来说：l、对企业的危害。(1)商标反向假冒行为对企业的产品宣传起到了拦截作用，也即对企业产品的广告等进行了拦截。商标，或者是企业的标志，或者是企业某一类产品的标志，对经营企业的品牌，提高产品的知名度，提升企业的核心竞争力来说，无疑具有战略意义。这种行为阻碍了商标权人商誉的建立和传播。(2)商标反向假冒行为不利于增强商品的竞争能力，阻碍生产经营

5、者们开展正当的竞争。其不能使消费者对品牌形成一定的忠诚度，使产品流失客户源，降低同其他企业的竞争力。(3)商标反向假冒行为损害商标作为企业形象扩展、商誉积累、独立价值形态的无形资产功能。其破坏产品的附加价值，不利于企业形象的提升和扩展，不能形成一种良性的循环效应，弱化企业累积具有独立价值形态的无形资产的能力。2、对消费者的危害。(1)商标反向假冒行为蒙蔽了区别商品和服务来源的功能，对消费者造成售前混淆的不良影响。商标对消费者在商品和服务选购时具有指导作用，而商标反向假冒行为，由于不使用商标而出售产品，消费者难以辨别出产厂家、产品美誉度等，造成

6、消费恐慌。(2)商标反向假冒行为不利于消费者对商品质量进行监督，也不利于商品的品质的保障。基于商标反向假冒行为的危害，笔者认为宜尽快对这种行为加以规制和完善。四商标隐性反向假冒保护的实质和法理分析创设商标不是企业生产经营的直接目的。企业是想通过特定商标，让消费者和一般公众对其商品或服务与这个有法律意义的标识产生联系。通过这个特定的商品标识，能辨别出本企业的产品或服务与其他企业的产品或服务的不同，即表彰自己之商品与他人商品相区别；能表示所有贴附同一商标之商品具有相同水准之品质；能作为广告及促销商品之主要工具。换言之，商标具有表彰营业信誉、追踪商

7、品来源、品质保证以及广告功能。而这一切功能的基础就是，保证商标、商品的同一性。除了不要让自己的商标贴在别人的商品上，还要确保商标权人在自己的商品上对商标的使用。只有这样，才真正全面保护了商标权。显而易见，商标反向假冒行为割裂了他人注册商标与其项下的注册商品在思想上的关联性，阻碍了商标权人商誉的建立和传播，破坏了商标最基本的区分功能。从实质上来说，反向假冒强调的重点还是停留在商标上，而商标隐性反向假冒的保护是把保护中心移到了商标商品的联系上，或者说不再单纯地看待商标，而是将商标保护与商品保护、甚至企业利益保护联系到了一起。商标是商品标识，是商品

8、质量信誉的外在代表，也反映了企业能力，也是企业重要经营手段之一。将商标权人关于商品、商标联系的具体权利有：商标权人有权决定商标产品是否投放市场，何时、何地以何种方式