论侵权法中的防御请求权论文

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1、论侵权法中的防御请求权论文关键词:侵权法；侵权责任方式；防御请求权内容提要:《中华人民共和国侵权责任法草案》规定了八种侵权责任方式，其中排除妨碍和消除危险这两种责任方式可以合称为防御请求权。防御请求权源起于罗马法的役权保护思想，并逐渐扩展形成物上请求权制度。在自由权以及潘德克顿法学派的影响下，转变为所有权之诉并扩展到动产领域，逐渐由最初的物权防御请求权发展到对其他权利的保护，即出现了侵权法上的防御请求权。我国应当在坚持物、债二分的前提下，明确两种防御请求权的关系，在侵权法防御请求权上以违法性为要件.freelischenRechts)一书中已经提到了所有权之诉以及保护所

2、有权自由的思想，而在海瑟（Heise)《日耳曼民法体系概要》(GrundriueinessvstemsdesgemeinenCivilrechts）一书中则准确地提出了现代的防御请求权制度（包括妨害防止与妨害排除请求权），他认为：虽然否认之诉主要是对地役权越权的否认，但对于与地役权类似的妨害也有防御作用，因为否认之诉是针对这类侵犯的唯一的法律措施，所以是一种对所有权的完全保护。在归类上，海瑟将其与所有物返还请求权并列归人所有权之下。海瑟的学说被普赫塔（Puchta)、蒂堡(Thibaut)、温德沙伊德（edicus，AnspracheaufHerausgabe，JuS，

3、1985，．转引白前引14，第71页以下17张新宝：《侵权责任法原理》，中国人民大学出版社2005年版，第466页18前引3，第48页。19Fikentscher/Heinemann，Schuldrecht，10.Aufl.2006，s.833.20Jauernig/Teichmann，BGB，§823，Rn.85.21参见最高人民法院物权法研究小组编：《中华人民共和国物权法条文理解与适用》，人民法院出版社2007年版，第145页以下。22Kaser，ROm.PrivatrechtI，2.Aufl.1971，§103II.S.367f.23KaserIIS.215IIN

4、.43，183f；1.S.375.24unchKomm/Medicus，§1004，Rn.67.54陈聪富：《论侵权行为法之违法性概念》，载《侵权违法性与损害赔偿》，元照出版公司2008年版，第43页55Medicus，BurgerlichesRecht，21.Aufl.，S.387.56德克雷默尔：《侵权行为法的变迁》（下），王洪亮、李静译，载张双根等主编：《中德私法研究》（第5卷），北京大学出版社2009年版，第43页。57前引17，第50页。58王利明：《侵权行为法规则原则研究》，中国政法大学出版社1992年版，第398页；马俊驹、余延满：《民法原论》，法律出版社

5、2005年版，第1022页。59MunchKomm/Wagner，§823，Rn.5ff.60Koziol，WrongfulnessunderAustrianLau，inUnificationofTortLaedicus，8.Aufl.，SchuldrechtII，S.357.63耿林：《违法性理论变迁的评议及其再认识》，载《中德私法研究》（第3卷），北京大学出版社2007年版，第60页以下；Larenz/Canar"is，LehrbuchdesSchuldrechtsII,.freeledicus，SchuldrechtII，Rn.749f.64KOtz/Wagner

6、，Deliktsrecht，S.46.65前引56，第43页。66详细内容参见王洪亮：《妨害排除与损害赔偿》，载《法学研究》2009年第2期，第57页以下。67前引19。68BGHNJW2005，1366；前引19。69Esser/Weyers，SchulrechtⅡ，7Aufl.5.630.