对于浅论国际私法中的意思自治原则

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1、对于浅论国际私法中的意思自治原则内容提要：国际私法领域确当事人意思自治原则的观念，最早于十六世纪由法国人查理%26#8226;杜摩林提出。18、19世纪，西欧近代资本主义充分发展，意思自治原则在当时政治、经济诸要素的推动下，终极得以基本确立，现已成为国际私法的一项重要理念，涉及到国际私法的方方面面。在国际私法领域，当事人意思自治原则经过几个世纪的沿革，不仅十分完善，而且已经成为解决法律适用新题目的一项重要原则。但同时，世界各国立法对意思自治原则也进行了限制，尽管在理论上曾有人主张当事人选择法律的自由是尽对的，不应受到任何限

2、制，但实际上，在各国的国际私法实践中，对“意思自治”的适用从来都是加以限制的。没有限制便无所谓的自由；没有限制，“自由”不过是一种任性，或者是一种主观愿看，在现实中是不存在的，更是对理性、正义和进步的否定。因此可以说，任何自由都是相对的。法律上所讲的自由也必须是为国家法律所认可所保护的自由。随着传统意义上的意思自治的衰落，国际私法体系也不断完善，但真正意义上的意思自治不但未衰落，反而被赋予新的内涵，其内涵将愈益丰富，其适用将愈益广泛。私法假如不实行自治，便不能充分有效地实现其功能。国际私法只有秉公私法自治的精神，才能切实实

3、现对国际民商事关系的适当调整，并使其本身不断得到充实、发展和完善。一、意思自治原则的基本理论1、意思自治原则的内涵对意思自治原则的内涵，学者有不同的理解。有的学者从民法角度出发，以为意思自治是指当事人依照自己的理性判定往设计自己的生活，治理自己的事务。有的学者从公、私法划分的角度出发，以为意思自治即私法自治，私法主体有权依自己意志实施私法行为，他人不得干预；私法主体仅对基于自由表达的真实意思而实施的私法行为负责；在不违反法律规定的条件下，私法主体自愿达成的协议优先于私法而适用。也有的学者以为，意思自治原则具有双重含义，即不

4、仅意味着当事人有为自己创设权利义务的自由，而且意味着当事人有不为自己创设权利义务的自由。还有的学者以为意思自治就是合同自治，即合同当事人意思自治，包括缔约自治、履约自治、内容自治、形式自治和违约补救自治。从法哲学、法社会学的角度来说，当事人意思自治是基于这样一种观念，即，每一个社会成员依自己的理性判定，治理自己的事务，自主选择、自主参和、自主行为、自主负责。综上我们可以以为，所谓意思自治是指民事主体在民事活动中，依照自己的理性判定，在一定范围内自主地处理和自己所从事的民事活动有关的一切事务，而不受国家或其他民事主体的非法干

5、预。意思自治原则必须基于这样的出发点，首先要公平、公平，不能以意思自治为由恶意欺骗对方当事人；其次是它必须符合当地的公序良俗，不能造成法律规避。其主要表现为，在不违反强行法规定的情况下，民事主体仅对基于自己自由表达的真实意思而实施的民事行为而负责。换句话说，意思自治要受到限制。2、国际私法领域内意思自治原则的形成发展（1）早期阶段（16、17世纪以前）私法（或民法）的很多原则、理念以至制度都能从罗马法中找到其产生、形成的渊源，意思自治原则也不例外，它是起源于罗马法的。但这种起源只是间接的而非直接的，换言之，罗马法孕育了意思

6、自治原则的思想和精神，但并未提出意思自治的概念，并未将意思自治抽象为私法原则。事实上，意思自治说产生时更正确的说法是“当事人意思自治说”（TheTheoryofautonomyofthearties）,正式提出这一学说的是十六世纪的法国学家查理%26#8226;杜摩林。杜摩林以为，对合同应适用双方当事人都愿意让该合同受其支配的那种习惯；假如当事人没有明确选择哪个习惯法，则应推断其默示的选择法的意思。当事人可以以昭示的方式选择契约的准据法，即在合同中订立法律适用条款，或在争议发生后达成选择适用某国法律解决其纠纷的协议；也可以

7、是默示的选择，即在当事人未订立法律条款或达成法律的意思进行推断。无论是昭示的选择还是默示的选择，其遵循的主旨都是当事人意志决定论，即当事人有权依其自我意志作出自由选择，当事人的自我意志可以而且应该成为约束契约的关系的准则，当事人可以而且应该对依其自我意志作出的选择负责。可见，意思自治原则是顺应经济发展的需要而产生的，最初是为解决适用习惯法的冲突而设置的，为法国工贸易的发展开辟道路。（2）充分发展阶段（18、19世纪）18、19世纪，西欧近代资本主义充分发展，意思自治原则在当时政治、经济诸要素的推动下，终极得以基本确立。经济

8、上，自由资本主义经济发展为意思自治的形式提供了丰沃的土壤。政治上，19世纪欧洲大陆的资本阶级革命风起云涌，资产阶级政权相继建立，几乎统治了整个欧洲，它的建立也为意思自治理念的形成奠定了政治上的条件。资产阶级思想家们倡导同等、自由、人权、博爱，提出了社会契约论和天赋人权的学说。这些理论和主张伴随着资产阶级