一人公司-韩国商法的困惑

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1、一人公司:韩国商法的困惑摘　要：韩国自2001年7月24日施行的第6488号修改商法允许有限公司和股份公司设立一人公司，这是对现存的大量实质意义的一人公司的承认而采取的适当立法措施。但韩国商法尚未全面系统地规划一人公司的设立与运营。该文介绍了一人公司的概念、种类及性质，也分析了韩国对一人公司立法态度以及其存在的问题，并且对一人公司立法设想提出了一些建议。关键词：韩国；一人公司；性质；立法引言按照韩国的商法规定，韩国公司可分为合名公司（无限责任公司）、合资公司（两合公司=无限有限责任混合形式）、股份公司（股份有限公司）、有限公司（有限责任公司）四种类型。在这

2、四种公司类型中，股份公司占主导地位，这是因为同其他类型的公司相比较，股份公司的经济功能比较优越。这种优越性体现在大量资金可以集中到一个公司来，而且公司经营风险也可以大大地分散。再具体一点讲，股份公司的资本可以分割成多数的小额股份，甚至可以公开募集大量资金，而且该股东的责任只依自己认购的股份总额为限，对公司负出资义务而对公司债权人不承担任何直接责任。该股东不参加自己公司的经营活动也照样可以拿到股息和红利，并且股东的股份通过有价证券，即股票的形式自由转让和流通[1]，此外，所有权与经营权分离的特点亦比较突出。然而，韩国的很多股份公司实际上并不是多数股东共同投资

3、的大规模公司，而是小规模的一人公司。这种小规模的一人公司以股份公司的形式谋取到了股份公司独一无二的经济功能，但又回避了股东的无限责任等，从而导致公司债权人的合法利益受到损害。因此，小规模的实质意义的一人公司不但达不到股份公司制的立法意图，反而影响了公司制度的正常秩序。2001年7月24日之前，依照韩国商法规定，各种类型的公司成立要件为最少2人以上社员存在（股份公司社员为3人以上）。因此，任何公司形式都不允许设立一人公司。此外，公司的存续要件为最少应剩下2人以上的社员（股份公司对此没有作出详细规定）。股份公司除外的3种公司都以剩下一人社员为公司解散事由。因此

4、，股份公司（可以说剩下一人社员不为股份公司的解散事由）除外的其他形态的公司不允许存在事后一人公司。据此，可以推定大多数小规模公司为了回避股东无限责任，享受股东有限责任而设立实质意义的一人公司。韩国在2001年修改商法依据现实情况采取了适当的立法措施，承认了股份公司和有限公司的一人公司设立。韩国政府自2001年6月30日陆续施行的《为了支援小企业及小商工人的特别措置法》（2000年12月29日制定）第8条2规定允许小规模的股份公司可由1人以上的发起人来设立。而自2001年7月24日施行的第6488号修改商法也允许有限公司和股份公司可以由1名发起人来设立公司。

5、下面具体探讨一下韩国一人公司制度的具体操作及存在的问题。首先，介绍韩国一人公司的概念、种类、性质；其次，研究韩国一人公司制度的演变及其原因，以及韩国商法对一人公司的态度；最后，分析一下韩国一人公司制度的缺陷与其立法设想。一、一人公司的理论基础1.什么是一人公司所谓一人公司（又称独资公司、独股公司）（One-manpany，One-manCorporation，Einmanngesellschaft），指公司构成人员为1人的公司。[2]换言之，指仅有一个股东（或者社员）持有全部出资额（或股份）的公司。[3]一人公司不是法条上的术语，而是学说、判例上所使用的概

6、念。这种学说、判例上使用的概念又具有广狭二义。所谓狭义的一人公司，又称之为形式意义的一人公司，是指不管公司成立时仅有一个股东，还是公司成立后仅剩余一个股东（称为事后一人公司），只要在形式上公司的全部股份或者全部出资额仅为一人所有的公司。因此，这也称之为纯粹的一人公司。如果把它进行具体划分，可以分为初始设立的一人公司和变更设立的一人公司。[4]（P172）但是，如果现行法允许初始设立一人公司，在初始设立的一人公司和变更设立的一人公司之间进行区分就没有意义了。广义的一人公司，是指除了纯粹的一人公司以外，还包括多数股东人数在形式上符合有关公司法律所规定的公司股东

7、最低人数的要求，但出资或者股份之真正所有人只有一人，也就是名为多数股东，但实际上被一个股东操纵，其余的挂名股东概属其傀儡。[3]，纯粹的一人公司以外的一人公司，称之为实质意义的一人公司或准一人公司。自2001年7月24日起，韩国商法允许股份公司或有限公司成立时仅有一个股东，因而现今在韩国提出实质意义的一人公司或准一人公司意义不大了。而且，一人公司的承认是以社会的有限责任为前提条件的，由此可见，谈论分名分司与分资公司的一人公司是没有实际意义的。因此，本文所探讨的一人公司仅局限于狭义上使用的一人公司，并将专门对韩国的股份公司和有限公司中的一人公司进行研究。2.

8、对一人公司性质的判断一人公司应当以社员的有限责任为前提条件。如果法