国际私法笔记(张利民)

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1、第一章国际私法概论第一节国际私法调整对象和调整方法一．国际私法调整对象：涉外民事关系Civilrelationinvolvingaforeignelement涉外情况：１．主体涉外参与民事关系的自然人、法人具有外国国籍，主体一方或双方涉外。ｅｇ．涉外婚姻，外贸，涉外侵权２．标的物涉外ｅｇ．买卖货物在国外的合同，涉外继承（赵欣伯继承案）３．法律事实涉外法律事实:导致民事法律关系产生、变更、消灭的行为或事件事件：不以人的意志为转移行为：合法行为、非法行为ｅｇ．被继承人在外国死亡，合同签订或履行在外国，船

2、舶在ＸＸ国领海发生碰撞即在该国境内发生英文：Whatconstitutesaforeignelement?Aforeign-relatedelementissatisfiedbyoneof(具备下列情况之一即可)thefollowingcircumstances:1.onepartyisapersonofforeignnationality;2.thelegalfactstakeplaceinaforeigncountry;3.thesubjectmatterofthedisputeissituat

3、edinaforeigncountry.【Case】中国机械公司与日本东芝株式会社在日本签订买卖合同。其中，从中国的角度，主体一方涉外，标的物涉外，法律事实涉外；从日本角度，只有主体涉外Ø注意点：１．三个因素中有一个涉外即可２．涉外因素的考察有一个角度的问题：从哪个国家或哪个国家的法院的角度分析涉外因素Ø现行立法的规定：1.《民法通则适用意见》的定义“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利、义务关系的法律事实发生在外国

4、的，均为涉外民事关系。”不足之处：（1）主体只考虑国籍因素，不考虑住所、营业地等其他因素，这导致一些干扰情况，如泰国华侨与中国国籍人结婚到涉外婚姻登记部门，按照上述定义，这不属于涉外婚姻，而实践中视为涉外婚姻；营业地在不同国家而在中国注册登记的法人按照定义不是涉外。（2）与公约有冲突，我国规定只要都是在中国注册的无论营业地，均不是涉外；公约规定营业地不在同一国内均为涉外。2.《民法典（草案）》的定义：有下列情形之一的，为涉外民事关系：民事关系一方为外国人、无国籍人、外国法人、国际组织、外国国家；民事

5、关系一方的住所、经常居住地或营业所位于中国人民国和国领域外；民事关系的标的物在中华人民共和国领域外，或争议标的转移越出一国国界；产生、变更或消灭民事权利、义务关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外。（1）“外国领域内、在外国”改为“中国领域外”涉外因素的范围扩大了中日大陆架之争：中国主张自然延伸，日本主张中间线专属经济区、领海不是一国领土（2）《适用意见》删除国际组织和外国国家英国对国际私法调整对象的阐述Ｐ５二．国际私法的调整方法Methodsofadjusting/regulatingforei

6、gnrelatedcivilrelations调整涉外民事关系１．间接调整方法【Case】某２５岁中国男子和某１３岁西班牙女子申请结婚，按中国法，婚姻不能成立；按西班牙，女子最低婚龄是１２岁，婚姻能成立。产生法律冲突conflictlaw。Ø中国有关结婚的冲突规范：《民法通则》第１４７条：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法，离婚适用受理案件的法院地法。英文：Article147:Lthemarriageofacitizenof

7、thePeople’sRepublicofchinatoaforeignshallbeboundbythelawoftheplacewheretheygetmarried,whileadivorceshallbeboundbythelawoftheplacewhereacourtacceptsthecase.Ø定义：有关的国际私法规定不直接规定当事人的权利义务，而是指明根据什么法律来确定当事人的权利义务的调整方法。2．直接调整方法Ø《中罗交货共同条件》第26条（中国与罗马尼亚）Ø实体法substan

8、tivelaw/统一实体法：uniformsubstantivelawØ定义：有关的国际私法直接规定当事人权利义务的调整方法第一节国际私法的范围ScopeofPrivateILØ在范围问题上的不同主张：1．日本、德国PIL只有一个内容：冲突规范[法律适用规范]德日都有其国际私法典，日本《法例》，德国《民法施行法》。规定的内容只有冲突规范。2．英美普通法系国家[美国、英国、澳大利亚、加拿大、南非等]PIL三个部分组成：冲突规范管辖权规范承认和执行外国判决的规范3．法国P