试论沈家本汉律研究的目的与方法

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1、试论沈家本汉律研究的目的与方法第3O卷第6期2006年11月湘潭大学(哲学社会科学版)JournalofXiangtanUnivel~ity(PhilosophyandSocialSciences)V01.3ONo.6Nov..2oo6试论沈家本汉律研究的目的与方法张全民(湘潭大学法学院,湖南湘潭411105)摘要:沈家本在研究汉律时.抱着搜集史料以存汉律原貌,既探其源,又析其流,且经世致用的目的.为此,他不仅广集史料并予以整理,剖析,而且将汉律与前此法律(尤其是周代法律),后代法律(尤其是唐律)进行联系,比较,还就

2、某些敏感问题提出自已的见解,旨在为人们提供借鉴.关键词:沈家本;《汉律摭遗》;汉律研究中图分类号:DF082文献标识码:A文章编号:1001—5981(2006)06—0135—05沈家本是我国近代的法学巨擘,为中国法律的近代化,传统法律典籍的整理与研究都作出了巨大的贡献.沈家本对中国传统法律的研究是全方位的.而关于汉律的研究,不仅反映了沈家本治学的目的,方法与特点,而且代表了其律学研究的最高水平.沈家本关于汉律研究的成果,除了零星地存在于《历代刑法考》的《刑制总考》,《刑法分考》,《赦考》,《律令考》等着作中,还集

3、中表现为《汉律摭遗》这一专着.尤其是《汉律摭遗》,作于沈家本逝世前一年,可以说是他最后一部呕心沥血的得意之作,也是他留给后世的一笔宝贵遗产.本文即以《汉律摭遗》为依据,来探讨沈家本汉律研究的目的与方法.汉律在我国古代法律发达史上占有重要地位.它上承周,秦,下启晋,唐,是中华法系形成过程中至为关键的一环.作为律学大家,沈家本当然明白汉律的重要性.其研究汉律,据《汉律摭遗?自序》所言,是基于以下四点考虑的:其一,探求汉律对前代法律的承续.沈家本说:"汉法亦本于李悝而参之以秦法,非取秦法而全袭之也"…∞,"汉律正多古意,非

4、犹为三代先王之法之留遗者乎?"…即是说,他认为汉律继承了以李悝《法经》为代表的法律,而不是完全沿袭秦代的法律.因此,他要对汉律之源进行探究.其二,探讨汉律对后世法律的影响.以《九章律》为代表的汉律被奉为后代法律之宗.号称得古今之平,"一准乎礼以为出入"[2的《唐律》便深受其影响.沈家本说得很清楚:"《唐律》之承用汉律者不可枚举,……试取相较,而得失之数可藉以证厥是非.是则求《唐律》之根源,更不可不研究夫汉律矣0"[111365酌他试图辨析汉,唐律的异同,从中发现《唐律》的立法意旨.其三,弥补汉律研究相对薄弱的空白.关

5、于唐,明律的研究,深为沈家本所推重的薛允升写出了名作《唐明律合编》.而"汉律久亡,其散见于史传者百不存一"D113c~,宋代的王应麟,清代的薛允升,杜贵墀,张鹏一都曾作过一些研究.但其成果或是难以见到,或是过于简单,或"尚有阙遗",都不能令人们满意.所以,改变汉律研究的现状便成了沈家本的愿望.其四,完成"述作","立言"的伟业,用以垂范后世.清帝逊位后,沈家本无意仕途,借口年迈体衰,闭门谢客,专心着述,历时半载,"甫克毕事",希望自己的汉律研究"虽未足遂为三代先王之法,世有稽古之士,其或有取于斯"[1]lsc~.可见

6、,沈家本研究汉律的目的之一便是能以自己的着作,为时人,后人提供某种借鉴.正是这种搜集史料以存汉律原貌,既探其源,又?收稿日期:2006—08—28作者简介:张全民(1968一).男,安徽桐城人,历史学博:,湘潭大学法学院教授,博士生导师.基金项目:湖南省社科百人工程项目"《汉律摭遗》整理与研究"(05BR11)之阶段性成果.135析其流,且犹怀经世致用之心的研究目的,决定了沈家本从事汉律研究所采用的方法.在研究时,沈家本采取"以律为纲,逐条分人"…蚺帕的做法.先对汉代法律的发展概况及汉律的基本轮廓作简单的勾勒.然后,

7、按照《晋书?刑法志》以及《唐律》的目次与条文,对《九章律》及汉代令,科,比等的具体内容进行复原.为了尽量恢复汉律的原貌,沈家本一方面搜集相关的史料,包括原始资料以及前人的研究成果.比如,他在引证《说文》的资料时,吸收了清代研究《说文》最负盛名的三大家——段玉裁,桂馥,王筠的成果;在引证《史记》资料时,对裴驷,司马贞,张守节这"三家注"给予充分重视.另一方面,又对所甄选的材料进行了整理,剖析.具体说来,他对史料做了如下的工作:首先,广列异本.秉承古人治学"备异"的传统,沈家本对关于同一问题的不同记载常常加以罗列,并进行

8、判断.如,汉律关于大逆不道者的处理,如淳引作"父母妻子同产皆弃市",而《汉书音义》所引于"皆弃市"之前有"无少长"三字,并且,《汉书》的晁错,孔光二传所言皆有此三字,沈家本据此断定:"有者是"……'.在探讨汉代的复仇问题时,他引《晋志》"贼斗杀人,以劾而亡,许依古义,听子弟得追杀之",又指出:"以劾,官本,阁本同.钟本作'以劾'.《通典》引作'

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