侵权立法若干问题思考（上）

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1、侵权立法若干问题思考（上）关键词:侵权责任法/归责原则/绝对权请求权/类型化内容提要:侵权法ぬ应定名为侵权责任法而不是汞侵权行为法。侵权请求权应邺包括绝对权请求权，同时在法律适用上应理顺侵权损害犹赔偿请求权与绝对权请求权风之间的关系。侵权法的归责庸原则具有“原则—规则”双堰重属性，是贯通侵权法内部酥体系和外部体系的枢纽。作誊为原则，归责原则应包括过旱错责任、无过错责任、过错潦推定责任和公平责任四元体烊系。作为法律规则，归责原敏则具有模糊性和具体性。最诞大限度的类型化是侵权责任晁立法的理想，采取“框架式全面类型化

2、”即规定侵权必∮要类型并采取总分结构，是类型化的现实模式。《物虮权法》出台后，侵权法的制嗍定又成为民事立法热点。从其立法现状看，侵权法于债法堙外独立成编已成为中国民法绳典编制模式之基本方略。[以1]这一基本方略承继了《阼民法通则》相关章节的规定琨，“体例上具创见而合理”钺，[2]属于“正确的创新崾”。[3]关于侵权立法的博研究，尽管有学者认为“正だ逐步进入到一个具体侵权形塔态研究的阶段”，[4]然而，关于法律的命名、请求怒权体系之理顺、归责原则的桌确立、侵权责任类型化等宏葫观问题，仍有进一步研究的嗍必要。笔者拟

3、对这些问题展抚开研究，以期引起立法机关的重视。一、关于法律名伟称32/32侵权立法面临的首要问罾题是制定“侵权行为法”还跄是“侵权责任法”，对此主梧要有两种观点。在《中华人椴民共和国民法》形成前，学曜界主流观点认为中国应制定湮侵权行为法。这种观点尤其忧表现在几部专家建议稿的命名上，例如，中国人民大学嘌民商事法律科学研究中心、舸中国社会科学院法学研究所相均起草了“中国民法典·侵驸权行为法编草案建议稿”。在《中华人民共和国民法唼》形成后，中国民法学界的崭观点发生了转向，多数学者媸同意在民法典中设“侵权责饭任法编”

4、而不是“侵权行为样法编”。王利明教授在一次ㄇ会议报告上明确使用了“侵氐权责任法”而不是“侵权行仝为法”的名称。杨立新教授濑领导的课题组制定了“中华拈人民共和国侵权责任法草案专家建议稿”。张新宝教授认为，《民法通则》没有使暾用“侵权行为”或“侵权责任”的表述，而是使用了“侵权的民事责任”，全国人汰大法工委2002年12月侔提交给常委会审议的民法草婿案也使用“侵权责任”，而笞没有使用“侵权行为”的概氙念。可见，中文文献对“行悲为”采取了从十分强调到模孜糊处理，进而不予表明行为鄞要素的发展过程。[5]学拱者主张采

5、用侵权责任法名称葸的理由，可概括为下列几点稳:其一，继承《民法通则暇》的先进立法经验。采用侵敦权责任法可以表明未来中国躞民法典侵权责任编是由《民广法通则》的民事责任章发展艺而来，[6]以保持立法的脖连贯性。32/32其二，侵权责任夸法更具有包容性。这首先是因为“侵权行为法”更多地裁强调为自己行为负责，而现傲代社会，人们越来越多地要∈为他人行为负责，“侵权责任法”的提法可以将这些为圮他人行为负责的情形包含进成来。其次，“侵权行为法”液更多地强调过错，而时至今宝日，公平责任、危险责任等巽日益增加，“侵权责任法”貂的

6、提法可以很好地包含这些你不以过错为要件的责任。[7]其三，明确侵权的后果是责任而不是债。采用侵硐权责任法可说明侵权责任编与传统民法中的侵权行为之散债有区别也有联系。二者的戈区别决定了侵权法应独立成榜编，从法理上宣告侵害权益出的法律后果是责任而不是债劓；二者的联系则体现为侵权墁责任可以部分直接或者类推囵适用债法总则的一般规定。茇是制定“侵权行为法”还廛是“侵权责任法”绝非简单雅的文字游戏，它起码涉及侵搌权法律的继承性和内部体系康、未来中国民法典立法体系龟等重大问题。我赞成“侵权责任说”，该说除可实现上莛述三个

7、目的外，还有以下理由:民法逻辑推演更加自⒎洽1.责任法是民法逻辑氡之必然。“权利、义务、责飧任”是民法的基本范畴，全部民法是上述基本范畴的展开:设立和保护民事权利是痃民法的目的或中心任务。在婶32/32权利义务关系上，义务是权秒利的表达方式，并不能增加触权利的量或改变权利的质。在民事法律关系中，权利义务总能做到“表里如一”、剜“形影相伴”:起表征作用、居于主导地位的是权利，饣起衬托作用、居于伴随地位屣的是义务。义务法是从不同嚣角度对权利法的重述，当我织们言及权利法时就是在说义镊务法.在权利、义务、责任鳓

8、关系上，责任是违反义务或晖侵害权利才会发生的强制性硌法律后果，是实现民法保护叫权利的目的或中心任务的最向终依托。责任法也是权利法砷的必要组成部分。首先，ㄕ责任法保护法定利益，增加ì了权利的量。民事权利之设哆立不能普遍遵循法定主义原褛则，而须坚持“法无明文禁止即为自由”，保护法定权利之外的自由或利益的重要方式则是责任法。为此，侵酰权法保护的客体不限于权利