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1、行贿犯罪中的“谋取不正当利益”司法解释评析信阳师范学院(哲学社会科学版)第31卷第4期2011年7月JournalofXinyangNormalUniversity(Philos.&Soc.Sci.Edit.)Vo1.31No.4July2011?法学研究?行贿犯罪中的"谋取不正当利益"司法口I解释评析孟庆华(河北大学政法学院,河北保定071002)摘要:学界对行贿犯罪中"不正当利益"能否等同于"非法利益"有所争议,但肯定性观点比较妥当,而且"不正当利益"是指"非法利益"也曾有司法解释采用,"非法利益"评价的标准是法律.只要采取行贿手段谋取的利益
2、,无论该利益是否合法,都应认定为"不正当利益",司法解释的"谋取不正当利益"采纳了"手段不正当说"."在招标投标,政府采购等商业活动中,违背公平原则,给予相关人员财物以谋取竞争优势的,属于'谋取不正当利益"',这属于对"谋取不正当利益"做一般解释之后又做的一种特别解释规定,可简称"谋取不正当利益"的"特别规定".关键词:行贿犯罪;谋取不正当利益;司法解释中图分类号:DF636文献标志码:A文章编号:1003-0964(2011)04-0043-05最高人民法院,最高人民检察院(以下简称两高)发布的《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简
3、称《商业贿赂适用意见》)第9条规定:"在行贿犯罪中,'谋取不正当利益',是指行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定的利益,或者要求对方违反法律,法规,规章,政策,行业规范的规定提供帮助或者方便条件.""在招标投标,政府采购等商业活动中,违背公平原则,给予相关人员财物以谋取竞争优势的,属于'谋取不正当利益'."笔者认为,本条的司法解释简而言之,"谋取不正当利益"的基本内涵是"非法利益说"与"手段不正当说"两者之和,再加上一个"特别规定".如果明确了其中的"非法利益说","手段不正当说"与一个"特别规定"等关键术语,那么再界定"谋取不正当利益"的内涵就会
4、迎刃而解.一,司法解释的"谋取不正当利益"采纳了"非法利益说"两高《商业贿赂适用意见》第9条第1款规定的"行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定的利益",相比两高1999年3月发布的《关于在办理受贿犯罪大要案同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》(以下简称《办理受贿犯罪大要案通知》)中规定的,"谋取违反法律,法规,国家政策和国务院各部门规章规定的利益",主要有两点差别:一是将有限定的"国家政策"和"国务院各部门规章"改成了无限定的"政策"和"规章",从而扩大了"不正当利益"的范围,也解决了实践中"国务院各部门规章"应否包括地方政府的规章问题,如有学者
5、认为,其中的"法规"包括地方性法规,但"规章"仅指国务院各部门规章,不包括地方政府的规章….二是在表述顺序上将规章与政策做了调整,即将"国家政策和国务院各部门规章"倒置为"规章或者政策",显得更加符合逻辑性.在"行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定的利益"中,其中的"规章或者政策规定"的内涵还有必要加以进一步明确,因为"政策规定"有国家性政策与地方性政策之分,而"规章"则有"国务院各部门规章","地方性各部门规章"之分,甚至还有"单位的规章制度".换言之,地方性政策或单位的规章制度能否作为判定"不正当利益"的依据呢?一般来讲,地方性政策和单位的规章
6、制度同国家政策是一致的,国家政策是依据,违反地方性政策和单位规章制度也往往违反国家政策,但有时地方性的"土政策"与单位的"土政策"同国家政策相抵触,在这种情况下,应当以国家政策作为判定"不正当利益"的依据,而不能以地方或单位的"土政策"作为依据J.此外,党的政策是否包含在国家政策之内?例如中国共产党制定的各项党的规范性文件,收稿日期:2011-05-05作者简介:孟庆华(1959一),男,山东济南人,法学博士,教授,硕士生导师,中国人民大学法学院博士后,主要从事中国刑法理论研究.?43?第3l卷第4期信阳师范学院(哲学社会科学版)2011年7月如《纪律处
7、分条例》等,如果违背了中国共产党的这些政策取得的利益,是否属于不正当利益?笔者认为,有必要将国家政策扩大解释为包括中国共产党的政策,中国共产党是我国的执政党,鉴于其在我国政治,经济和社会生活中的重要作用,应当将其政策纳人国家政策的视野之内.从基本内涵上来分析,"行贿人谋取违反法律,法规,规章或者政策规定的利益"即非法利益,是针对谋取利益本身而言,主要包括两种情况:一是绝对禁止的非法利益,比如说贩毒,走私等,这种利益法律,法规,国家政策和国务院各部门规章规定任何人都不可获得;二是相对禁止的非法利益,即根据法律,法规,国家政策和国务院各部门规章某种主体不具备
8、获得某种利益的条件而获得该利益,比如某公司不具备上市资格而上市,不具备减免税的条
