论医方违约责任的形态和种类.doc

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1、论医方违约责任的形态和种类医疗合同是医方为患者提供诊疗、防疫、保健、健康检查，由患者支付报酬的合同。作为医疗契约当事人的医方，包括医疗机构和独立开业的医师。医疗机构作为医疗契约的当事人，无法亲自为疾患实施诊疗行为，需聘雇专门的医护人员始能履行其对病患所附契约给付义务。此时受聘雇的医师并不因其实施医疗行为而成为契约当事人，仅系债务履行辅助人，因此医师如于医疗行为实施过程中有故意或过失，则由医疗机构为其债务履行辅助人的行为而负债务不履行或不适当履行的责任。[1]医方违约责任的形态我国合同法对违约行为形态是根据违约行为违反义务的性质、特点而对违约行为进行分

2、类。从总体上说，根据履行期限是否到来而将违约行为区分为预期违约和实际违约两种类型。[2]预期违约预期违约是指在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后，将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来以后将不可能履行合同。预期违约有以下特点：预期违约是在履行期到来之前的违约。预期违约包括两种形态，即明示毁约和默示毁约。所谓明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确肯定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来时不履行合同。所谓默示毁约，是指在履行期限到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期到来之后不履行合同，而另一方有足够的证据证明一方将不履

3、行合同，而一方也不愿意提供必要的履行担保。预期违约在责任后果上与实际的违约责任不同。实际违约常常造成非违约方期待利益的损失，而预期违约一般造成的是信赖利益的损失，两者在损害赔偿的范围上是各不相同的。实际违约拒绝履行拒绝履行，是指在合同期限到来以后，一方当事人无正当理由拒绝履行合同规定的全部义务。一方严重违反合同使另一方订约目的不能实现，或者造成期待利益的重大损失，此种根本违约行为也等同于拒绝履行行为。如医方接到120求救电话，称一乞丐被车撞伤，车已逃逸，请求急诊出车救治，医方担心医药费无人承担，即借口说救护车因故障检修，无法派车为由拒绝出诊。因120

4、急救服务合同于患方打通120电话时即已成立，医方无正当理由拒绝出诊的行为构成拒绝履行。同时医方负有高度注意义务，应使120急救车随时处于良好车况状态，便于随时出诊，如医方在接到求救电话后才发现救护车故障，不能及时出车的，也构成拒绝履行或迟延履行，应负违约责任。迟延履行4迟延履行，是指合同当事人的履行违反了履行期限的规定。在迟延履行的情况下，关键是要确定合同中的履行期限。一般医疗合同，多系给付无确定履行期限者，对门诊医疗合同，医师应依据挂号次序先后为诊治，如属急诊患者，医师应即时为病患诊治，不得迟延。如系预约门诊，则属订有确定履行期限，应以预约日期为医

5、疗契约清偿期。对住院医疗合同，医方的履行期限的确定较为复杂，且易被医方人为迟延，患方不易觉察，如对将行手术的患者，增加手术前住院日期，增加术前检查项目和用药，推迟实行手术的时间，从而延长住院日期，增加医疗费收入。如果诊断和治疗迟延，致使癌症等危害后果严重的患者错过了最佳手术治疗时机，以致肿瘤细胞转移，只能采取放疗和化疗以延续生命，医方不仅要承担迟延履行的责任，还应负人身及财产损害赔偿等违约责任。不适当履行不适当履行，是指当事人给付的标的物不符合合同规定的质量要求，可区分为瑕疵给付和加害给付。我国合同法没有采取大陆法系的瑕疵担保责任，而认为瑕疵给付是一

6、种独立的违约行为。加害给付则为给付有瑕疵并因此造成债权人的权益受侵害的情形。加害给付是指履行对债权有积极的侵害，也就是超过履行利益或者于履行利益之外发生的其他损害的违约形态。对于医疗合同，因医疗行为的对象为患者的身体、健康、生命，如有债务不适当履行的情形，大多属未依债务之本旨给付的加害给付类型，加害给付可产生损害赔偿责任。如美容不成反毁容，把急性胃穿孔患者误诊为阑尾炎而行阑尾切除术，等切开腹腔方发现误开了刀，后又改行胃修补术，患者腹部无故受到切割的损害。不适当履行还有两种特殊形态，即防御性医疗与过度医疗。防御性医疗在美国较盛行，美国学者认为这是医疗诉

7、讼带来的副产物。[3]在我国，防御性医疗也大有抬头之势。防御性医疗专指医生在诊治疾病过程中为保护自身利益，避免医疗风险和医疗纠纷及诉讼而采取的防范性医疗措施，也称为自卫性医疗或防卫性医疗。防御性医疗作为一种诊疗程序而存在，它并非严格按照医学规则来执行，而是为了构造一个完整的防御体系，以应付可能医疗诉讼。防御性医疗的主要表现有：从实际病情看实施并非必要的各种化验、检查；回避收治高危患者、回避高危手术及难度较大的特殊处理；带有摆脱责任性的转诊及会诊等。防御性医疗为目的在于医生保护自我利益，却以损害患者利益为代价，本质上也是一种违约行为。医方违约责任的种类

8、我国《合同法》共规定了五大类违约责任形式，即实际履行、采取补救措施、赔偿损失、定金责任、违约金等责任。医疗合