上市公司内部监督制度重构研究

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1、上市公司内部监督制度重构研究上市公司内部监督制度重构研究[摘要]我国上市公司监事会监督不力是一个极其突出的问题，在很多情况下，公司经营管理层视其“不存在”，而监事会也从未真正意识到自己的“存在”。我国上市公司的监事会制度应考虑借鉴英美公司法的独立董事制度，设立独立监事，并对监事会的权力进行重构，以加强对上市公司董事会的监督。我国上市公司监事会监督不力是一个极其突出的问题，在很多情况下，公司经营管理层视其“不存在”椐，而监事会也从未真正意识到自己的“存硫在”。我国上市公司的监事会制度应考虑借鉴英美公司法的独立董事制度，设立独鼗立监事，并对监事会的权力进行重

2、构，以骨加强对上市公司董事会的监督。由于传统和体制上的原因，我国上市公司的监镩事会一直未能有效地承担起监督董事会的挺23/23责任，导致上市公司严重缺乏监督，像红劳光实业、琼民源、大庆联谊等触目惊心的歹案子频频发生。为了加强上市公司的内部监督，我国有关部门开始关注英美公司法ピ上的独立董事制度，如中国证监会在《关』于进一步促进境外上市公司规范运作和深呕化改革的意见》中就要求到境外上市的公剌司设立独立董事，以加强对上市公司内部＝的监督。但在我国现行公司监督框架下，诧是否有必要再引入另一种内部监督机制？氍如果确有必要，这两种监督的权限应如何划分，人员配置、

3、选任又如何，都是值得笛探讨的问题。否则，很有可能形成“大家糗都能管，却没人管”的现象。因此，本文褒拟就外部董事(主要是独立董事)制度和Ф监事制度作一评价，以寻求在我国建立一阊种良好的公司内部监督机制。英美公司法的独立董事制度分析基ぷ于不同的法律理念，大陆法系国家和英美移法系国家形成了不同的公司监督机制。英掏美公司一般是单层制的监督机制。在这种鼷制度下，全体股东组成股东会，股东会选煦23/23任公司董事，全体公司董事组成董事会，锌董事会根据公司章程以及股东会决议，负责公司业务的执行。在公司制度确立之初勹，英美公司法一直强调股东会的监督，2闭0世纪以来，现

4、代公司的巨型化导致股权蔫的高度分散化，股东高度流动而缺乏固有′密切联系，股东或股东会无法真正做到对窠公司业务经营实施统一有效的控制。现代芷商事交易的迅速性、确定性，也客观上要蔬求公司的经营决策必须面对激烈竞争和复噌杂多变的市场，迅速、灵活地作出反应，圬这也使股东的监督动机和行为常常处于激」励或约束的两难境地。这种客观现实使英僬美公司由股东会中心主义过渡到董事会中心主义，董事会的权力日益扩张，为了对嗬董事会的权力进行有效的监督，以保护股胳东或债权人的利益，英美公司法逐渐形成赢了一种董事会内部的监督机制，即独立董昂事(OutsideDirectors请)的监

5、督。一、独立董事的作用ㄗ英美国家上市公司的董事会结构头23/23一般有内部董事(IideDirect翅ors)和外部董事(OutsideDirectors)之分。内部董事是公沿司经营管理人员的董事，而外部董事则是蕊指公司董事中未参与公司经营管理的董事锟。内部董事是经营管理人员，是受监督的舻，而与内部董事有这样或那样关系的外部旅董事有可能存有偏见，故只有那些具有独馒立地位的无利害关系的外部董事才真正能奈在董事会上担负起监督职责。这类董事实Ｊ际上是我们所称的独立董事。对于独立董裒事的含义，美国证券交易委员会(SEC窖)和美国法学所将其界定为与公司没有“ホ主要

6、关系”(SignificantR媵elatiohip)的董事，同时对“袜重要关系”作了相应的界定。在蚶美国，公司法主要依靠外部董事对管理层┮的谨慎进行公正审查，虽然成文法并不要荫求董事会应有一定比例的外部董事参加，晋也并没有要求外部董事监督公司经营行为闯，但是公司法和判例鼓励董事会有外部董事参加。法律通常认为一项利益冲突合法的途径就是将利益冲突交易信息公开给董政事会，并得到大多数无利益董事的批准，蓼即使这样的董事不足法定人数也有效。因樽而，目前许多公司董事会均有一定数量的怯外部董事参加，如英特尔公司董事治理重23/23大事项指引中明确认为，独立董事应

7、占据巅董事会的多数。通用汽车公司(GM)的垂董事局认为GM董事局成员大部分应当是啜独立董事，并下设审计委员会、股市委员硫会、董事事务委员会、财政委员会、奖励缫和报酬委员会和公共政策委员会，除财政忘委员会外其他委员会都由独立董事组成。扔值得注意的是，作为大陆法系国家的日本齿，在日本公司治理论坛报告摘要中指出，宦董事的一半应来自管理层外部。我国沪深怵证券交易所的多家上市公司也聘请了独立砧董事，如白云山、创智科技、小天鹅等。二、对英美公司内部监督机制的评什价由于英美公司机构中不存在独舒立的监督机构，因而公司的内部监督主要遂是靠董事会中的独立董事来完成。首先独立

8、董事能为公司的发展提供建议，对董事喽会的决策提供参考意见，能够为公