论被害人过错刑法意义的理论根据.doc

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1、论被害人过错刑法意义的理论根据论被害人过错刑法意义的理论根据一、被害人过错概述被害人是指受到犯罪人侵害，因犯罪人的犯罪行为直接或间接遭受物质损失或精神损害的承担者，包括自然人和单位，不包括国家。被害人过错，是指被害人在故意或过失的状态下实施的、足以引起犯罪人的犯罪行为或者加剧犯罪结果发生的行为，此行为违反法律法规，对犯罪人的定罪量刑能够产生一定的影响。二、被害人过错刑法意义的理论根据（一）自我答责理论自我答责是很多德国学者使用的德文词Selbstverantwortung的中文翻译，虽然也有德国学者使用Eigenverantwortl

2、ichkeit—词，但是二者本质上没有大的区别。在刑法学中，自我答责与自我决定紧密相连，一个人的行为应该受自己的意识所支配，哪些行为可以做，哪些行为不可以做，都要由他自己决定并对行为的结果承担责任。也就是说，当一个人的行为与损害结果存在因果关系时，如果导致损害发生的行为是该人自己任意决定实施的，那么，其就应该对此损害结果承担责任。自我决定是意志自由的客观表现，是行为人通过自己的行为来决定或实现自己的自由，自我决定不仅体现着一个人的行为是否正确，而且体现着一个人的行为是否合法，是判断行为人的行为是否适当的标准。行为人只要没有受到他人的欺

3、骗、威胁，甚至暴力强制等外在行为，就必须对自己的行为产生的损害后果进行自我答责。西班牙刑法学者Cancio提出了被害人对自己的行为承担责任的三个条件:(1)行为处于被害人与犯罪人共同组织的范围之内;(2)被害人的行为没有引起犯罪人的犯罪行为;(3)犯罪人不具有保护被害人法益的特别义务。我国刑法学者具体列举了被害人自我答责应当符合的四个条件:(1)被害人具有认识导致结果发生的危险和阻止危险现实化(变成结果)的能力；(2)被害人自己引起了发生损害结果的危险;(3)被害人在自己尽管还能够管理危险时却强化了危险；(4)法规范上不存在他人应该优

4、先地阻止危险现实化的特别义务。目前，刑法学界大多数学者都认本文由论文联盟实践中很难运用。本文比较赞同此种观点，用自我答责理论解决被害人过错问题还有待商榷。(%1)期待可能性理论1897年3月2日德意志帝国审判的癖马案是期待可能性理论发展的根源。后经德国学者迈耶、弗兰克、J.Goldschmidt、B.FreudenthakEberhardSchmidt等学者的研究，形成了完整的期待可能性理论。期待可能性理论可以分为广义和狭义两种，通常情况下学者们都采取狭义的解释，也就是期待可能性是指行为人在实施行为的时候，能够期待其实施合法行为而不实

5、施违法行为的可能性。在行为人实施行为时，如果能期待行为人选择实施合法行为，行为人违反此期待而实施了违法行为，行为人就应对自己的行为负责任，并将受到惩罚。而无期待可能性是指行为人实施行为时没有选择合法行为的可能性。换言之，无期待可能性是指在实施的当时具体情况下，不可能期待行为人作出合法行为。期待可能性的有无及大小决定着行为人罪过及责任的有无及大小，在被害人有过错的情况下，期待行为人作岀合法行为的可能性就越小，从而行为人的主观恶性和人身危险性就越小，在定罪量刑时就应该对行为人从轻、减轻、甚至免除处罚。例如，在义愤杀人的案件中，由于被害人的

6、挑衅或刺激，使行为人不能控制自己的意志，从而实施了法律所禁止的行为。本文认为，用期待可能性理论作为被害人过错的理论根据，有其研究的意义但也存在一定的不足。按照期待可能性理论，被害人过错并没有降低行为人的主观恶性和人身危险性，换言之，行为人的刑事责任得以减轻的原因是自己的主观恶性或人身危险性较小，而不是由于被害人的原因。因此，用期待可能性理论解释被害人过错对行为人定罪量刑的影响，难免有些牵强。同时，期待可能性理论具有片面性，并不适用于所有存在被害人过错的案件，最典型的就是被害人有过错的交通肇事案件中，如被告人李某无证驾驶小型轿车在道路上

7、超速行驶，因观察不周，釆取措施不力，将醉酒后横过马路的行人杜某撞伤。在类似的情况下，法律完全有理由期待行为人遵守交通运输管理法规，在驾驶的时候做的守法、安全，如果用期待可能性理论来解释，行为人无疑就构成交通肇事罪。而根据具体的法律法规，被害人存在一定过错的情况下，行为人可能不构成交通肇事罪。同样，在存在被害人同意的时候期待可能性理论也不适用。（三）保护法益的刑罚目的理论贝卡里亚认为，刑罚的目的既不是要摧残折磨一个感知者，也不是要消除业已犯下的罪行。刑罚的目的仅仅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并规诫其他人不要重蹈覆辙。也就是刑法学界通常

8、所说的特殊预防和一般预防目的。这是刑罚的两个层次的目的。刑罚的第三个也即最高层次的目的是最大限度的保护法益，这同时也是我国刑事立法和刑事司法共同追求的最终目标。法益分为国家法益、社会法益以及个人法益，法益具有违法性评价的