不当履行清算义务案件审判实务若干问题探析_法学毕业论文

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1、不当履行清算义务案件审判实务若干问题探析不当履行清算义务案件市判实务若干问题探析——以常州市两级法院的审理情况为研究基础引言《公司法》及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》（以下简称“《公司法解释（二）》”屮确立了清算义务人不当履行清算义务给公司或债权人造成损失时的民事责任，［1］该规定对于督促清算义务人依法组织清算，保护债权人利益，建立和规范健康、有序的法人退出机制具有积极意义。近年來，因不当履行清算义务而引发的诉讼H益增多，法院在审理过程屮，囿于审判思路和执法尺度上的不完全统一，导致实际的处理效果不尽如人意。鉴于此，课题

2、组试图在总结、分析此类案件的基础上对相关疑难复杂问题进行剖析、研究，以期对审判实践有所裨益。一、不当履行清算义务案件的审理现状课题组以2008-2011年间全市两级法院受理的42件不当履行清算义务纠纷案件作为研究样本，对案件的基本情况与特点进行梳理与分析，归纳如下。（一）从案件数量來看，未有明显增加趋势2009年同比增加5件,2010年同比增加3件,2011年同比增加2件。案件受理数量的实际状况与大多数人的预期有较大差距，《公司法解释（二）》的立法初衷并没有在审判实践屮得到很好的反映。考察案件数量没有大幅提升的原因，一是债权人取证能力欠缺，导致举证困难，从

3、而影响其主张权利的积极性；二是因案件审理难度较人，导致实践屮法官力劝债权人通过申请强制清算主张权利的情况较多；三是有些清算义务人为了逃避责任，常常转移个人财产，其至逃Z夭夭，导致“人去楼空”。因此，即使债权人胜诉，其实体权利的实现也变得困难重重，在经过一番成本核算后，债权人诉讼维权的动力明显受挫。（二）从原告身份來看，债权人起诉是常态42件案件的原告，基本上为债权人，公司或股东起诉的案件儿乎没有。究其原因，一是在公司白行清算过程屮，清算组成员本身往往就是公司的股东或者董事，有时其至就是公司的侵害人，他们控制着清算法人的运作，此时期望受控制的公司对他们提起诉

4、讼，可能性很小。二是在不当清算的情况下，公司往往资不抵债，股东因无任何利益驱动，故为他人（债权人）Z利益而捉起诉讼不切实际。此外，怠于或违法清算现彖一般是由公司大股东造成的,其不可能自究其责，而小股东因身处弱势，加Z利益较小，亦缺乏起诉动力。（三）从被告范围來看，大多涵盖所冇的清算义务人42件案件中，原告大多选择将所冇清算义务人作为被告。其动因在于债权人认为，清算义务的履行直接关系到其利益的实现，而清算义务人Z间过错的大小仅作川于内部责任的分担，对外不能抗辩债权人，因此为了保障自己利益的最大化，债权人比较倾向于让全体清算义务人为不当履行清算义务而承担责任。

5、但这也在一定程度上增加了审理难度，例如冇的自然人股东已经死亡，义务承受人难以确定等问题。（四）从诉请构成來看，赔偿责任和清偿责任已成为主流42件案件中仅冇3件是原告主张股东履行清算责任，月•其中1件经法官释明后，亦变更诉请要求股东承担清算赔偿责任。这是因为公司法规定的清算责任从性质匕讲，属于法定的提供特定内容的劳务责任，它依赖于自然人的行为，具冇人身性和不可强制性。如果遇到清算义务人不配合，法院即使指定其他人组织清算，也往往达不到预期的效果。rh此《公司法解释（二）》将清算责任（行为责任）转化为清算赔偿责任和清偿责任（财产责任），不仅威慑了清算义务人，督促

6、其依法履行清算义务，而R也为债权人实现债权扫清法律障碍。（五）从审理过程和结果來看，裁判尺度不尽统一虽然《公司法》和《公司法解释（二）》对不当履行清算义务的民事责任进行了规定，但相关法律配套规定的缺位以及相应司法审判指导案例的匮乏，导致司法实践中争议和分歧不断显现，裁判尺度亦难以统一，这既不利于当事人预见诉讼结果、化解纠纷，也严璽影响了法院裁判的权威性和统一性，易招人诟病。二、不当履行清算义务案件审判疑难问题剖析（一）关于清算义务人承担民事责任的性质、方式和范围1.承担民事责任的性质《公司法解释（二）》明确规定清算义务人不当履行清算义务应承担赔偿责任，对此

7、,学界和实务中一般认为是侵权责任，［2］即基于清算义务人的作为和不作为的侵权行为直接导致其对公司、股东以及债权人所应承担的民事责任。清算义务人承担民事责任的法理基础在于其对法定义务的违反，此种责任具备一般民事侵权责任的构成要件：（1）清算是《公司法》第184条规定的公司解散后清算义务人的法定义务，清算义务人怠于清算或者恶意处置公司财产均系违法行为。前者构成不作为的侵权，后者则属典型的积极侵权；（2）清算义务人的侵权行为既造成了公司赖以清偿债务财产（即作为债务一般担保的法人财产）的减损,又造成了债权人的实际损失，还损害公司股东剩余财产分配权；（3）清算义务人

8、的侵权行为与公司、股东、债权人权益受损存在直接因果关系；（4）违法