国际商法教案第一讲商事组织法

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1、第一章商事组织法商事组织法概述比较公司法本章提要第一节商事组织法概述一、个人独资企业individualproprietorship不具有法人资格不能独立承担民事责任投资人对企业承担无限责任在西方国家里，多数是中小企业二、合伙企业partnership人合性企业合伙企业的存亡与合伙人有密切关系合伙人对合伙企业承担无限责任合伙人之间承担连带责任不具有法人人格不能够独立承担法律责任小思考法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙人之间承担如此之重的法律责任，为什么还有甘愿冒风险，成立合伙企业甲、乙、丙相约成立合伙企业，在签定合伙协议时，丙提出每年固定分红

2、，且只愿意承担有限责任，否则就不加入，请问如果甲、乙均同意，是否违反合伙企业法的规定分析提示：合伙企业在西方国家里，以家族企业居多，由于受人数、资金等限制，合伙企业是规模一般较小。以美国为代表的西方国家，允许有限合伙，我国《合伙企业法》、《民法通则》以及高院的司法解释，目前不允许合伙人承担有限责任。但要修改的合伙企业法，允许有限合伙存在。小资料1998年IRS全美税收统计：个人独资企业：15500000个普通合伙企业：1214000个有限合伙企业：270748个公司：3868000个从经济实力分析，公司只最重要的，它给美国社会带来的价值大大超

3、过其他企业的的总和。三、公司corporation以营利为目的法人型企业独立承担民事责任股东对公司承担有限责任公司对外承担有限责任资本的组合以股份公司为代表，成为国民经济的支柱对社会经济生活举足轻重的影响四、投资者选择投资模式应注意的因素对商业活动中产生的债务承担无限责任还是有限责任问题税法是否把企业划入适合投资者纳税类别小思考二者相比，哪个因素更为重要？考虑商业活动的性质是否适合此类企业的投资者的数目以及相互关系考虑其内部运作的有效性以及从事业务活动的费用在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度考虑企业未来发展是否有通畅的、便捷的融资渠

4、道除此之外，你还能想到哪些？第二节比较公司法本节以我国新《公司法》为背景，以专题的形式介绍西方公司法的主要法律制度，并同我国的新公司法进行比较分析研究本节提要一、公司的概念及其基本特征二、公司的种类三、揭开公司面纱理论四、公司治理结构五、公司的解散与清算一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念《美国标准公司法》(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。中国《公司法》第2条规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司(二)公司的基本法律特征公司股东所到之处公司承担有限责任

5、limitedliability公司具有独立的财产所有权ownershipofproperty公司独立地享有民事权利和承担民事责任sueandtobesued公司的永久存在性continuityoflife【小知识】什么是社团法人?社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。二、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）总公司与分公司（五）其他公司形式三、公司治理结构（一）公司治理结构概述1、公

6、司治理结构的概念公司治理机制，实际上是一种制度性的安排，它是在法律保障的条件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排。2、公司治理产生的必然性它是西方国家公司法中两权(即公司所有权与经营权)分离的法律原则的一种异化公司代理理论股东作为委托人，管理层作为代理人，公司则作为股东委托管理者进行营利活动的一种工具所有这一切都给股东带来了一个新问题即采取何种措施来促使管理层为其利益服务(二)公司治理结构1、股东2、股东大会股东大会的权限美国公司法的股东大会的投票方式直接投票累积投票分类投票偶尔投票不按比例投票直接投票每股对公司的每项决议有

7、一个投票权；包括在选择董事时，也是每股对每个董事只有一个投票权。累积投票是指股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。分类投票是指公司发行在外的表决股为了达到其特定目的而由各类别股作为独立单位进行投票的一种方式。偶尔投票是指公司股票在分成两个以上类别的条件下，当发生公司章程规定的偶尔事件时上述股票具有特定的投票权利。在公司偶发事件解决之后，这类股票又回复到原有状况的一种表决方式。不按比例投票是指在公司发行在外的股票分成两类别以上的股票条件下，某一类别股票具有比其他类别的股票更多

8、或更少的表决权。这种形式比较多发发生在大型的跨国合营公司中，外来投资者尽管只占投资比例25%的股权，但在公司章程中却规定，在某些事项上，如董事会的选举上拥有比25%