陈国栋：公共服务市场化的市场化规制 -- 期

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16、共服务市场化的市场化规制

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45、20180322期陈国栋Chen28Guodong作者简介：陈国栋

46、，大连理工大学法律系副教授，法学博士。·编者按28·当代社会中，政府所承担的公共职能越来越广泛，私主体在社会中的存立也越来越依赖政府提供的公共服务。公共服务的市场化弥合了公共服务有效供给的需求与政府供给能力之间的差距，但同时也带来了一系列弊端。客服对公共服务市场化的弊端，通常采取是以解决市场失灵为导向的规制措施。陈国栋博士则提出，应以进一步的市场化解决这些问题，颇有创建。本文刊载于《现代法治研究》2017年第3期。一、公共服务市场化对市场化规制的需求广义上，市场化意味私人承担原本只能由行政机关或者传统上被认为应当由行政机关

47、承担的职能，狭义上则指由私人进行公共服务领域承担公共服务职能。前者如2014年《国务院关于促进市场公平竞争维护市场正常秩序的若干意见》所推进的检验检测认证机构与政府脱钩、转制为企业或社会组织的改革，该改革旨在推进检验检测认证机构整合，有序放开检验检测认证市场，促进第三方检验检测认证机构发展。这一改革实质上就是让市场主体承担检验检测认证这一公共职能。国务院《行业协会商会与行政机关脱钩总体方案》所推进的行业协会、商会与政府机关关系改革也属此类。后者如公私合作PPP模式（PublicPrivate28Partnership），即

48、政府与私人资本合作提供公共产品或服务。从逻辑来看，前者服务于后者，属于后者充分实现的必要条件之一，也是后者深入推进所必经的阶段，故我国政府在推进后者的同时也着力推进前者。但基于本文主旨，笔者主要关注狭义公共服务市场化及其规制。在理论层面，以合同（协议）的形式来约定市场主体的公共服务义务以及政府相关法律义务的现象，早就被行政法学者归为公法合同的范畴加以研究，并因其弱化行政的单方强制性、体现了私人对行政的参与而为学界着力鼓吹。实践层面，早在2010年，国务院就出台《关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》，要求进一步拓宽民间

49、投资的领域和范围。自从党的十八大将市场从资源配置的基础性方式提升为决定性方式后，这一方式更是得到了如火如荼的展开。2013年9月下发的《国务院办公厅关于政府向社会力量购买服务的指导意见》与201284年下发的《政府购买服务管理办法（暂行）》即反复提及“通过发挥市场机制作用，把政府直接提供的一部分公共服务事项以及政府履职所需服务事项，按照一定方式和程序，交由具备条件的社会力量和事业单位承担，并由政府根据合同约定向其支付费用”。而国家发展改革委员会更是在其门户网站开辟PPP项目库专栏，公开发布PPP推介项目，项目范围涵盖水利设

50、施、市政设施、交通设施、公共服务、资源环境等多个领域。作为政府简政放权观念蓬勃发展的产物，作为政府自上而下自我改革释放改革红利的产物，作为政府社会治理观念更新、尊重社会主体治理能力之观念的产物，作为政府践行市场在资源配置中决定性作用之理念的产物，公共服务的市场化既有其规范上的正当性，也有增强公共服务效率