试论我国上市公司反收购的法律规制

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1、北京科技大学学报(社会科学版)2009年9月JournalofUniversityofScienceandTechnologyBeijingSep．2009第25卷第3期(SocialSciencesEdition、)Vo1．25N0．3试论我国上市公司反收购的法律规制徐清梅李宝乾(北京科技大学文法学院，北京100083；北京市丰台区人民法院，北京100071)[摘要]上市公司收购作为实现社会资源优化配置的有效途径之一，受到各国法律和政策的肯定与鼓励。收购市场的活跃引发目标公司反收购的激烈。但是，我国上市公司反收购

2、法律规制方面的立法相对粗略，理论研究也不够系统和深入，因此，本文希望通过论述上市公司反收购法律规制的重大意义，明确上市公司反收购法律规制的重点，从而提出适合于我国上市公司的具体反收购措施。[关键词]上市公司；敌意收购；反收购；法律规制[中图分类号]D91[文献标识码]A[文章编号]1008—2689(2009)03—0055—06反收购的法律规制是对立法规定和实践操作要以自然人身份出现时，他们追求自身利益最大化，当求都比较高的法律规则体系。任何一个国家或者地区公司的利益与管理层自身的利益发生冲突时，管理层要构建完善

3、的反收购法律制度并能够起到良好的效往往可能会牺牲公司的利益来满足白身的利益。【果，都应当建立在对本国资本市场结构和经济发展水目标公司的管理层无疑将会是成功的敌意收购的最平基础之上。目前，我国在上市公可反收购的法律规大利益受损者，因为这往往意味着目标公司的经营者制问题上，缺乏具体而明确的法律规定，同时实践中工作的丧失和名誉扫地。收购方在启动一场敌意收购的操作也比较混乱，因此，本文希望通过对上市公司时，目标公司管理层的工作就处于危险之中，导致他反收购法律规制具体措施的探讨，能够抛砖引玉，促们寻求一种对公司和股东利益最大

4、化的借口，挥霍公进我国上市公司反收购法律规制体系的完善。司的财产甚至不惜牺牲公司的利益，挫败收购方，因此，反收购极有可能成为管理层维护现有控制权实现一、我国上市公司反收购法律规制的自身利益的工具，损害公司和股东的利益，因此，从法重要意义律的角度对反收购行为进行一定的规制，能够防止其被滥用成为管理层谋求私利的工具。在收购与反收购的过程中，收购方、目标公司、目(二)保持各方利益平衡标公司管理层、目标公司控股股东和实际控制人以及“当目标公司被收购或出现被收购迹象时，为避其他的利益相关者的利益处在相互冲突之中，为了平免被收

5、购，目标公司可能会采取积极的反收购措施，衡各方的利益，促进上市公司的健康发展，上市公司其基本指导思想是通过提高收购成本、增加收购难反收购的法律规制就显得尤为重要。度，或降低目标公司自身的吸引力，使收购人退却。”【2J(一)防止管理层权力滥用敌意收购与反收购的核心是公司控制权的转移，而最传统的自由经济理论认为，在自由经济社会中，终目的是利益的争夺，不仅收购方与目标公司存在着每个人都是一个追求自身利益最大化的“经济人”，由利益冲突，目标公司的管理层与公司之间，目标公司于现代公司所有权与经营权相分离的结构模式，使得的控股

6、股东与中小股东之间，以及目标公司与其债权公司的经营层具有双重身份，以公司的管理层的身份人之间都存在着严重的利益冲突，如果任由目标公司出现时，他们代表公司利益要追求公司利益最大化，采取各种反收购措施，势必会损害利益相关者的利[收稿时间12009--08-02[作者简介]徐清梅(1965一)，女，黑龙江人，北京科技大学文法学院副教授。李宝乾(1985一)，男，山东临沂人，北京市丰台区人民法院民二庭。56北京科技大学学报(社会科学版)2009年9月益，因此，对上市公司的反收购行为进行法律规制，能治理结构出现了严重的困境，

7、股东大会的实际作用和够有效地平衡目标公司同公司管理层以及公司股东作为公司权力机关的法律地位发生了严重偏离，股东之间的利益冲突，也能够同时兼顾目标公司与公司债大会趋于形式化，起不到对管理层尤其是董事会的制权人等其他利益相关者的利益。衡约束作用，难以维护股东利益和把握公司发展的方(三)优化社会资源配置向，董事会则凌驾于股东大会之上，而监事会形同虚上市公司敌意收购在一定程度上对于改善公司设。在公司内部治理结构存在缺陷的情况下，如果赋治理具有积极的促进作用，因为收购是对管理层的经予董事会反收购行为的主导权，拒绝他人在收购公

8、司营状况和经营能力的很有价值的检验方法，公司被敌后改组董事会，收购将失去外部监督机制的意义；第意收购，往往因为公司经营不善，公司的股价被市场三，赋予股东大会反收购的决策权，也符合我国相关低估，这说明公司管理层能力不足，工作缺乏效率，而法律法规的规定。我国《公司法》和《证券法》都没有明对于股权非常分散的上市公司而言，公众股东无法对确规定我国目标公司反收购决策权