论宪法的正当性new

《论宪法的正当性new》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、法学评论(双月刊)2010年第5期(总第163期)论宪法的正当性刘茂林王从峰内容提要：简而言之，正当性就是经过神学、宗教、道德、哲学论证等取得的价值合理性与经过社会认可、经验证实而获得的现实有效性的统一。对于宪法的正当性的认识需要在以下几个维度上来予以把握：宪法应当体现社会共同体的终极人文关怀；宪法应当体现合目的性和合规律性的统一；宪法应当体现价值合理性与现实有效性的统一；宪法应当体现价值普适性和文化传承性的统一。回顾中国宪法六十年的发展历程，我们可以发现，确立并坚持宪法的正当性要求，有利于准确把握中国宪法的精神实质和整全体系；有利于中国宪法的持续、稳定发展；有利于中国宪法的有效实

2、施及其宪法秩序的全面实现。主题词：正当性宪法的正当性维度中国宪法在理性的人类社会中，正当性的追问是一个永恒的话题。在法治社会中，法的正当性是一个不容回避的问题，而宪法的正当性则是特定的法治社会赖以建立和存续的基础。在处于转型社会的中国，正确把握宪法的正当性，对于准确理解中国宪法的精神实质和整全体系具有重要的认知价值，对于积极推进中国宪法的发展和中国宪法秩序的实现具有重大的指引意义。在我国学术界，有关这一问题的研究还很薄弱，相关的研究成果寥寥可数。因此，深化宪法正当性问题的研究，是中国宪法学面临的紧迫课题。本文从正当性的概念及其一般理论出发，尝试提出宪法正当性的几个理论维度，并以中国

3、宪法六十年的发展历程验证这一宪法正当性理论及其对中国宪法发展的价值和意义。一、正当性的概念及其理论的梳理虽然正当性是人类社会的一个共通的观念，但是，在中西方社会的各自语境中，正当性的概念及其理论具有不同的发展脉络和内涵旨趣。(一)西方语境中的正当性的概念及其理论正当性是政治哲学、社会哲学和法哲学中的重要概念。一般意义的正当性对应的英文是legitimacy，它来源于拉丁文legitimare。legitimacy有两个基本含义：(1)正当性，在政治学上指人们是否承认法律或司法裁判的有效性，或政府统治的有效性。(2)在普通法传统中，legitimacy一词是指婚生的、嫡传的、正统的、

4、正宗的。权威的《布莱克法律词典》对legitimacy的解释是“合法性”(1awfulness)；另一部具有公认权威性的《牛津英语词典》强调legitimacy的含义是政府或统治者资格符合法律或原则，并由此赢得的尊重。需要注意的是，“合法性”一词在中西语境中含义不同。西方语境中的“法”具有理性、权利、公平、正义的“自然法”之义，而在中国语境中的“法”基本上就是实定法意义上的法律。①因此，在西方话语中，正当性与合法性有时在大致相同的意义上使用。而在中国的语境下，正当性与合法性具有不同的内涵，语义分殊较大，不宜替换武汉大学宪法与行政法在职博士研究生。中南财经政法大学法学院宪法学与行政法

5、学专业博士研究生。①参见刘杨：《正当性与合法性概念辨析》，载《法制与社会发展)2008年第3期。3法学评论2010年第5期使用。②正当性作为一种观念，由来已久。在西方思想史上，正当性观念经历了从古代自然法到近代理性法、道德法以及法律实证主义的合法性观念的演变。正当性作为一种理论体系，则主要是西方步人近现代社会以来的事情。近代西方哲学以“休谟问题”③为开端，正当性的自然法观念受到尖锐的挑战和质疑，哲学家们面临对正当性理论进行理性建构的历史重任。康德哲学完成了古代自然法的转折，同时也超越了近代唯理论的理性概念，奠定了正当性的理性基础。在西方近现代的正当性理论体系中，比较有代表性的理论主

6、要可以分为以下三类：1．经验论的正当性理论：一般认为，社会学家马克斯·韦伯是对“正当性”(中译为“合法性”，笔者认为译作“正当性”更为妥当)作出集中、系统阐述的第一人。他提出正当统治有三种类型：合理型、传统型和魅力型。合理型统治建立在统治者的章程所规定的制度和指令的合法性之上；传统型统治建立在一般的相信历来适用的传统的神圣性和传统授命实施权威的统治者的合法性之上；魅力型统治建立在非凡的献身于一个人以及由他所默示和创立的制度的神圣性，或英雄气概、楷模样板之上。④马克斯·韦伯开创的经验主义(社会学的)正当性理论对后世影响较大，被称为现代政治学的主流范式。⑤很多现代思想家都把正当性等同于

7、社会公众对政治系统的认同和忠诚，这体现了马克斯·韦伯的深刻影响。例如，2O世纪美国政治学家阿尔蒙德认为：“如果某一社会中的公民都愿意遵守当权者制定和实施的法规，而且还不仅仅是因为若不遵守就会受到惩处，而是因为他们确信遵守是应该的，那么，这个政治权威就是合法的。”⑤另一位同时代的著名政治学家李普塞特认为：“合法性是指政治系统使人们产生和坚持现存政治制度是社会的最适宜制度之信仰的能力。当代民主政治系统的合法程度，主要取决于解决造成社会历史性分裂的关键问题的途径。”⑦2．理