抵押权效力若干问题探析

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1、山东大学硕士学位论文一、抵押权效力概说一对抵押权性质的认识要讨论抵押权的效力，首先应对抵押权的性质进行界定。关于抵押权的性质理论上有不同的认识、债权说。德国学者若姆认为，抵押权人在债务人不履行债务时，仅能依法申请，法院强制拍卖抵押物因而抵押权人并不具有对抵押物的直接支配权物权的规定性表’，，。现为力的构成而债权的本质则表现为无力的构成现代抵押权并无任何私权上之力，。①因此抵押权本质上属于债权、物权说。德国学者沃尔夫认为，抵押权本质上为物权，其物权性表现在，对于所有妨碍抵押权效力的行为，得请求排除妨碍。②、物上债权说。德国学者基尔克认为，抵押权是被人格化的担保物

2、的债权。当抵押物上设定抵押权时，抵押物便取得物上债务。担保物本为权利的客体，其本身并不能，，对责任与债务的严格，负有债务但由于在德国法中区分抵押物可以配合着担保物的债务而由其物主负其责任。物上债务伴随物而存在，因此，抵押物的所有权发生转移时，抵押权不受影响。，，可见对抵押权性质的争论以德国学者为主日本学者和我国台湾学者对此认识较为一致，一般对抵押权的物权性并无疑义。我国学者也认为抵押权性质上是。一种物权但是，我国现行法上对抵押权的物权性并没有充分的肯定。，，，第一我国担保法规定抵押权人不能占有支配抵押物只能在债务人不履行到期债务时，通过与抵押人协商，协商不成还

3、要进行诉讼，才能对抵押物进行变价、折价、拍卖，然后就价金优先受偿。可见，抵押权人既没有对抵押物实体的支配权，也没有对，，，抵押物价值实现的绝对支配权而支配权是物权的基本属性所以笔者认为法律应当，，赋予抵押权人对抵押物价值实现方式的支配权减少抵押权人实现抵押权的成本尽管，实现抵押权的费用可以作为抵押担保的债权得到清偿但抵押权人为此付出的无形成，，。，，本比如时间将无法得到补偿在罗马法中抵押权人在实现抵押权的条件成就时，，可以自己直接对抵押物进行支配清偿其债权现代民法中为防止抵押权人的权利滥，、、，用平衡债务人抵押人其他利害关系人之间的利益一般规定抵押权人应通过法

4、院，，。刘得宽《担保物权之物权性与债权性》载郑玉波主编《民法物权论文选辑》下第页，，。刘得宽《担保物权之物权性与债权性》载郑玉波主编《民法物权论文选辑》下第页山东大学硕士学位论文实现其抵押权，即申请法院对抵押物进行扣押、变价，其间并不依赖抵押人和债务人的意志，体现了抵押权的支配性。笔者认为将来的中国物权法也应当突显抵押权的支配性，当抵押权实行的条件成就时，抵押权人不必与抵押人协商，也不必进行诉讼，可直接向法院执行机关申请对抵押物进行扣押、变价，实现其抵押权。第，，，二我国担保法第条规定抵押人转让登记抵押物应通知抵押权人并告知受让人转让物，否则转让行为无效抵押人

5、转让抵押物所得价款，已抵押的情况应当提前清偿抵押所担保的债权，或者向与抵押权人约定的第三人提存，超过担保债权数额的部分归抵押人所有，不足的部分由债务人继续清偿。可见，抵押物转让的无效，并不是，而是法律对抵押人处分权限制的结果，抵押权追及效力的结果即便是有效的转让抵，。押权人也只能就抵押物转让所得的价金优先受偿而不能对抵押物行使抵押权由此可见，我国担保法没有赋予抵押权追及效力，只是承认抵押权对抵押物转让价金的物上代位，这使抵押权的物权性大打折扣。而考察其他国家民法，对抵押权追及效力的规定非常明确。比如法国民法典第条第三款规定，不管作为抵押物的不动产归谁所有，抵押

6、权始终随该不动产而存在。可见，抵押权追及效力的存在，同时也意味着抵押人转。，让抵押物的有效性否认或限制抵押人转让抵押物的权利抵押权的追及效力也就失去了存在的必要。但是，笔者认为，我国法律通过限制抵押人对抵押物的处分权的方式来，，，保护抵押权人的利益否认抵押权的物上追及力虽然对抵押权的物权性产生影响但从效果上看，更符合现代经济的要求，所以，我国将来的物权法对此应当予以保留和完善。、，，，，第三我国现行法规定在抵押人侵害抵押权时抵押权人享有物权请求权如停止侵害请求权、排除妨害请求权等。但没有规定第三人侵害抵押权时抵押权人的物权请求权。可见我国现行法并没有体现抵押权

7、的对世效力，笔者认为将来的物权法对此应当加以规定。二抵押权效力的外延基，于抵押权的物权属性通说认为抵押权的效力应当包括、，，物权支配效力物权的基本属性在于对物的支配人得根据自己的意思和法律。抵押权人，但的规定实现对物的实体或价值的支配虽然不能对抵押物的实体进行支配对抵押物的价值享有的支配权，抵押权人在债务人不履行到期债务时，可以对抵押物进，。，，行变价以价款优先清偿抵押担保的债权必要时可对抵押物进行扣押进而取得对抵押物实体的占有和支配。山东大学硕士学位论文、，不论抵押物落入何人之手，抵押权人仍可以依法以自追及效力己的意志实现对抵押物的价值的支配。、对世效力，抵

8、押权人在其权利受到侵害时，可以基于抵押