ppp+epc模式下常见的法律风险及防范探讨

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1、PPP+EPC模式下常见的法律风险及防范探讨关于PPP+EPC常见的法律上风险，我跟大家交流一下。（一）PPP+EPC项目适用的风险及防范EPC在国际上，我们比较熟悉的通常是菲迪克版本（我们说的是菲迪克银皮书），如果是DB,绿皮书也是可以用的，但是大家用那些版本，看风睑分配原则，它绝对是建立在相互信任的基础上才会选择这样的模式，而不是说我需要强监管的，所以每走一步都要审查，每一个支付都要考核。审查结束，我审下來的数字才是你京到的数字，如果是这样，就不是EPC的概念了。EPC是指我就出这么多钱，你给我做好了就行了，至于过程中你怎么做的，确实需要一个关注，但可

2、能仅关注里程碑的那儿个节点。我们约定好哪个节点付钱，到那个节点就付钱，不会再关注你的量报上来、单价报上来我们再审核、支付。如果我们做PPP+EPC的话，如果能做到这点才有可能采取它，如果做不到，还是现在的强监管的方式，我觉得是比较难的。这是一方血。另外，之前我提到EPC是总价包干的模式，大家就会想，这个项H在建设屮如果有非常多的变更，这个项目“总价包干”还有没有人做？答案是肯定没人做。如果说只要变更了，我给你签变更单、加费用，这好像不是总价包干的项目，那包干价就成了形式上，实质上还是可调价。所以EPC本身适用的情形是那些规模不是特别人，也不是特别复杂的，尤

3、其那些可能预见的。比如地下的，尤其我们说地下的项目工程特别多的情况，-•般来说不可预见的事情发生可能性比较人，这种项目通常不太适用EPC模式，连工程项目都不适用EPC模式，更不可能纳入PPP+EPC项H里。所以我们首先得了解EPC木身适用的前提，这样我们再回归到PPP+EPC里面，我们再看它碰到风险的时候，就来关注一下。PPP+EPC的项H应当是对那些项标单一、纯技术最大，纯技术最大就意味着它可优化空间比较大，然后不能把它运营要求和EPC合同要求混为一谈，对于过于复杂或者是不明确的那些项目，优化空间比较小的项目，以及必然会发生重大变更的项目，我们认为它不适

4、合釆用PPP+EPC,否则的话对于社会资本方就要承担项目前期无法预估的风险。虽然我们谈到风险共担，但是风险分配的时候，也不是完全向一方倾斜。如果真的向另外一方倾斜,那兑付对账也行，关键你不想兑付对账，还想总价包干，这种方式肖定不好用。以上是它本身适用范围的风险。（二）PPP+EPC采购阶段的风险首先是两招并-•招是否合法的风险。两招并一招用的是《招投标法实施条例》第九条第三款的内容,但是第九条第三款内容里面完整表述是这样的，“以通过招标方式选定的特许经营项目投资人，依法能够自行建设生产或者提供的项目可以不进行招标”。首先，我们说肯定要通过招标方式选来，这个

5、我们基本上达成了共识，现在的问题是一它是特许经营项目，而PPP并不是都是特许经营的，所以严格用PPP+EPC的模式，如果再准确一点，应该是PPP中特许经营项目的“+EPC”可能会更好一点。为什么我们不去加呢,加了EPC可不见得非得两标并-•标，我只要不是用两标并-•标的，我用PPP+EPC模式也是没问题的。也就是说，项目公司依然可以招个工程总承包商来，这个风险只是存在在两标并一标情况下，这是我们在这里想耍说明的一个问题。当然PPP条例利财政部90号文都提到了好像具他的采购模式也可以两标并一标我只是说在H前语境，如果PPP条例出台了，我认为依然在特许经营项目

6、上至少不见得非得用招标的方式警醒。其实我看这次PPP项H整改，有好多项H碰到整不了的、改不了，当初用了竞争性磋商、两标并一标的情形，现在难受得不得了，如果再去招又不能投了，当初这些社会资本方进去的目的就达不到，这是非常难受的情形。但在目前法律语境下，确实翻不过这个障碍，可能当初给他们法律意见的人没有把它说得那么清楚，所以导致现在这样的问题。如果PPP条例今年比较快的出来了，因为PPP条例说竟争性方式选择的都可以，那就OK了，我觉得这个问题就不是我们现在讨论的。我们讨论一下已公开招标方式采购的PPP项目存在联合体成员不承担出资义务,或只是彖征性出资,但实际承

7、担EFC项目人物的情况，未出资的联合体成员获取施工权的方式是不是合法的问题。这个大家基本达成共识了，多少岀点资在里面。毕竟要成为一个投资人，如果在项目里都没出资，怎么说明你是投资人？你不是投资人的身份，又怎么来适用条文。其实每次说这个问题，我一直很困惑。我冇篇东西一直在手里没发，因为我觉得跟财政部156号文有冲156号文说合同体系的时候，认为幣个PPP合同体系里而的核心和基础是实施机构和项目公司签署的那份PPP合同。其实我对它是质疑的，我认为真正的核心利基础应该是政府和资本方签署的那份才叫PPP协议，因为招标人是政府，中标人是社会资本方，我们都知道招投标法

8、写得非常清楚，中标以后30天之内招标人和中标人签署合同，他们签署的