国际商法(合同法)

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1、国际商法第二章合同法学习目标合同的概念及特征我国《合同法》的基本原则合同成立与合同生效的要件合同保全的概念及方法违约责任及缔约过失责任抗辩权的含义与种类第一节概述一、合同的概念与特征（一）概念1、合意说2、允诺说1、合意说法国合意（consensus）法国民法典：“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的一种合意。意思表示一致2、允诺说英美法允诺（promise）美国《合同法重述》：合同是一个允诺或一系列允诺，对于违反这种允诺，法律给予救济。我国《合同法》第二条：“合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事

2、权利义务关系的协议。”各国合同概念的比较国别概念实质中国“合同是平等主体自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。协议德国“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。法律行为法国“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的一种合意”。合意英美“合同是一个许诺或一系列许诺，对于违反这种许诺，法律给予救济，或者法律以某种方式承认履行这种承诺仍是一项义务”。许诺（二）合同的法律特征1、合同是一种合意（1）合同成立必须要有两个或两个以上的当事人（2）各方当事人须互相作出意

3、思表示（3）各个意思表示必须一致2、合同是一种民事法律行为3、合同以设立、变更、终止民事法律关系为目的二、合同的分类（一）双务合同与单务合同（二）诺成合同与实践合同（三）要式合同与不要式合同（四）明示合同与默示合同（一）双务合同与单务合同根据合同当事人双方的权利、义务的分担方式进行分类双务合同：合同当事人双方互相享有权利、相互负有义务的合同。（例如：买卖合同）单务合同：当事人一方只负担义务，而不享受权利，另一方只享受权利而不负担义务的合同。（例如：赠与合同）（二）诺成合同与实践合同根据合同成立是否以交付标的物为要件诺成合同：不要物合同，当事人意思表示

4、一致即成立的合同。（大多数合同）实践合同：要物合同，指除当事人意思表示一致以外，还必须交付标的物才能成立的合同。（例如：赠与合同、自然人之间的借款合同）（三）要式合同与不要式合同要式合同：必须依法定方式才能成立的合同。（例如：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同）不要式合同：无须采用特定方式就能成立的合同。（法律没有特别规定，当事人也没有特别约定需采用特殊形式的合同。）（四）明示合同与默示合同根据合同订立的方式不同。明示合同：用口头或书面做出意思表示的合同。默示合同：从当事人的行为或沉默推定其缔约意图的合同。如自动售货机售货。三、合

5、同法的基本原则合同法的基本原则体现了合同法总的指导思想，是合同法的灵魂。它是合同当事人在合同的签订、履行、解释和争议的解决过程中应当遵守的基本准则，也是法院、仲裁机构在审理、解决合同纠纷时应当遵循的原则。（一）诚实信用原则“帝王条款”合同当事人在订立、履行、变更和解除合同或合同关系终止等各个阶段，无论行使权利，还是履行义务，都应讲诚实、守信用，相互协作配合，不得损害他人利益和社会公共利益。（二）契约自由原则契约自由（freedomofcontract）缔结合同的自由。选择相对人的自由。决定合同内容的自由。变更与解除合同的自由。选择合同方式的自由。（三

6、）平等原则合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。（四）公平原则当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。（五）合法原则公序良俗原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。禁止权利滥用原则格式合同概念：当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款为格式条款；采用格式条款订立的合同，即为格式合同。格式合同的特征：1、格式条款具有广泛性、重复性和不变性。2、格式条款具有单方面的事先决定性。3、格式条款以书面明示为原则。4、采用格式条款的一方往往经济上占有

7、绝对的优势地位，使其可能将预订的合同条款强加给对方，排除双方就有关条款进行协商的可能性。我国《合同法》规定：1、提供格式条款的一方有提示和说明义务，也就是必须用合理的方式提请对方注意格式合同中的免责条款和限制责任条款。2、直接规定了加重对方责任而排除其主要权利的条款无效。免除自己责任，加重对方责任，排除对方主要权利，即置双方权利义务于明显的不对等地位，这种格式条款无效。3、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。合同法的基本原则第二节合同的成立合同的成立是指订约当事人就合

8、同的主要条款达成合意。合同生效则指合同当事人合意的内容因具备有效要件而产生了法律效力。（在大多数情况下，合同