法律方法中的形式主义与反形式主义

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1、法律方法中的形式主义与反形式主义　　二十世纪下半叶以来，大概没有哪个学科像法学这样更多地遭受丧失自身自治性的危机。形形色色的法律与学理论，以及带有各种社会政治背景的批判与后批判法律研究运动，从各个侧面批判传统法律理论尤其是传统法律方法的不足，提出了各种路数的从外部研究法律的方法。1法律期刊和法律评论的编辑们面对大量研究这些新潮理论的文章，因为缺少其它学科的知识，很难客观地判断其品质的高低。在这一冲击之下，法律学术日益变得碎片化和去中心化，外部学科方法的大量引入使得法学家群体与法律职业者群体之间更多了

2、一些后现代式的疏离和形同陌路，法律人很难再用传统的法律教义学（实在法法理的重述）视角来看待法理学，只好把形形色色与法律实践甚少关系的交叉学科研究归入名为法律理论（legaltheory）的新学科。2这些新潮的理论不仅带来了法学研究和法律方法的危机，也给传统法律教育添加了很多新内容，提出了新的难题，法学院是应该把人们培养成律师，培养成思想者，培养成有思想的律师，还是培养成别的什么职业人员？也许法律教育根本就不是要去承担培养一种职业人员的义务，而是要去做些别的什么事情？[1]　　法律方法中的形式主义与反

3、形式主义　　二十世纪下半叶以来，大概没有哪个学科像法学这样更多地遭受丧失自身自治性的危机。形形色色的法律与学理论，以及带有各种社会政治背景的批判与后批判法律研究运动，从各个侧面批判传统法律理论尤其是传统法律方法的不足，提出了各种路数的从外部研究法律的方法。1法律期刊和法律评论的编辑们面对大量研究这些新潮理论的文章，因为缺少其它学科的知识，很难客观地判断其品质的高低。在这一冲击之下，法律学术日益变得碎片化和去中心化，外部学科方法的大量引入使得法学家群体与法律职业者群体之间更多了一些后现代式的疏离和形同

4、陌路，法律人很难再用传统的法律教义学（实在法法理的重述）视角来看待法理学，只好把形形色色与法律实践甚少关系的交叉学科研究归入名为法律理论（legaltheory）的新学科。2这些新潮的理论不仅带来了法学研究和法律方法的危机，也给传统法律教育添加了很多新内容，提出了新的难题，法学院是应该把人们培养成律师，培养成思想者，培养成有思想的律师，还是培养成别的什么职业人员？也许法律教育根本就不是要去承担培养一种职业人员的义务，而是要去做些别的什么事情？[1]　　法律方法中的形式主义与反形式主义　　二十世纪下半

5、叶以来，大概没有哪个学科像法学这样更多地遭受丧失自身自治性的危机。形形色色的法律与学理论，以及带有各种社会政治背景的批判与后批判法律研究运动，从各个侧面批判传统法律理论尤其是传统法律方法的不足，提出了各种路数的从外部研究法律的方法。1法律期刊和法律评论的编辑们面对大量研究这些新潮理论的文章，因为缺少其它学科的知识，很难客观地判断其品质的高低。在这一冲击之下，法律学术日益变得碎片化和去中心化，外部学科方法的大量引入使得法学家群体与法律职业者群体之间更多了一些后现代式的疏离和形同陌路，法律人很难再用传统

6、的法律教义学（实在法法理的重述）视角来看待法理学，只好把形形色色与法律实践甚少关系的交叉学科研究归入名为法律理论（legaltheory）的新学科。2这些新潮的理论不仅带来了法学研究和法律方法的危机，也给传统法律教育添加了很多新内容，提出了新的难题，法学院是应该把人们培养成律师，培养成思想者，培养成有思想的律师，还是培养成别的什么职业人员？也许法律教育根本就不是要去承担培养一种职业人员的义务，而是要去做些别的什么事情？[1](P378)　　所有这些从外部研究法律的新思潮，其理论渊源都要追溯到20世纪

7、上半叶的所谓反叛形式主义(revoltagainstformalism)运动，以法律现实主义(legalrealism)为代表的反叛形式主义运动对传统法律方法提出了尖锐的批评，认为形式主义法律方法的逻辑中立裁判和法律确定性都是虚构的神话，根本没有反映裁判过程的真实情况，抱怨其在推进社会改革方面的软弱。3自此以后，法律形式主义作为一种理论和方法都已经名声扫地了，尽管人们对于形式主义到底是什么并没有足够的共识，但有一点却达成了共识，即不管形式主义是什么，反正它总是不好的，[2](P510)形式主义成了法

8、律理论中的一个稻草人，一个确定无疑的贬义词，被用来指责任何人们自己不同意的司法裁决或法律理论。4但现实主义自身也存在致命的方法论弱点，类似于法官早餐吃了什么都会影响裁判的幼稚观点极易遭人诟病。20世纪六、七十年代以来，主要是经由法律实证主义者对其摧毁性的批判，现实主义成了法理学中的一个噩梦。5现实主义作为一场学术运动的生命是十分短暂的，但它确实提出了许多对司法制度的常识性的洞见。二十世纪七十年代以后的从外部研究法律的各种运动，都从不同侧面重提现实主义者对法律方法的批评