《招标投标法实施条例》的新规则及影响解读

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1、《招标投标法实施条例》的新规则及影响解读作者：白如银《中华人民共和国招标投标法实施条例》（简称《条例》）于2011年末颁布，并自2012年2月1日起施行。《条例》是《招标投标法》的细化、完善和补充。针对招投标实践中存在的突出问题，《条例》严格遵从上位法，注重细化《招标投标法》的原则性规定，吸收部门规章和政策性文件以及招标实务中已经形成共识的规定和经验，进一步创新完善招投标制度，着力增强《招标投标法》的操作性，规范招投标程序，统一招投标规则，强化招投标监督管理，维护市场竞争秩序。《条例》创设的新规则为今后的招标投标活动提供了更为完善的操作指引，深刻

2、影响着招标投标规则和流程必须及时作出响应和应对性变革。一、《条例》细化和解释《招标投标法》原则性条款和概念，清晰界定法定条件，压缩人为自由裁量操作空间。1.解释“工程”含义，划定依法必须招标项目范围。《条例》第二条借鉴《政府采购法》关于“工程”的定义，解释《招标投标法》第三条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物、服务；所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物，是指构成工程不可分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是

3、指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。不仅仅是新建、改建、扩建工程，与其相关的装修、拆除、修缮也都在依法必须招标项目之列，扩大了我们以往理解的“工程”范围，今后采购技改、大修以及装修、拆除等项目，达到规模标准的，也需要通过招标方式采购。至于具体项目范围和规模标准，根据国家发改委《工程建设项目招标范围和规模标准规定》确定。2.严格限定可以不进行招标的条件。考虑部分项目不适宜招标的实际，同时又为防范规避招标，《条例》第九条第一款在《招标投标法》第六十六条之外，吸收了部委规章中的规定，明确在依法必须招标项目范围内经申请批准可以不进行招标的其他四种情

4、形为：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求的。实践中，一些扩建、技改或大修等项目需要考虑施工或者功能配套要求时，存在适用前述第（四）项原中标合同继续追加可以不进行招标，直接与原承包商（供应商）谈判采购规定的可能性，当然适用本项还有三个限制条件：一是原项目是通过招标确定了中标人，二是如果不向原中标人追加采购，必将影响项目施工或者功能配套要求，三是原项目

5、中标人具有继续履行合同的能力。3.补充完善资资格预审规则。《招标投标法》并未区分资格预审和资格后审。为进一步规范资格审查制度，防止以资格审查之名限制、排斥潜在投标人，最大限度地保证公平竞争，《条例》第十五条—第二十三条严格资格预审具体程序，对资格预审文件、资格审查主体和方法、资格预审结果等提出了明确要求。《条例》规定采用资格预审的应当发布资格预审公告、编制资格预审文件。依法必须招标项目的资格预审公告应当在依法指定的媒介发布。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日，依法必须招标项目提交资格预审申请文件的时间不少于5日。招标人可以对已发出的资格

6、预审文件进行澄清或者修改并提前3日书面通知潜在投标人。潜在投标人或者其他利害关系人可提前2日对资格预审文件提出异议，招标人应当答复。国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当组建资格审查委员会审查资格预审申请文件。资格预审应当按照资格预审文件载明的标准和方法进行。资格预审结束后，招标人应当及时发出资格预审结果通知书。通过资格预审的申请人少于3个的，应当重新招标。招标人采用资格预审方式择优选择合格投标人的，须按照前述规则操作，否则有限制、排斥竞争嫌疑。4.列举说明招标投标违规行为界定原则和标准。一是细化对招标人限制、排斥投标行为

7、的认定，《条例》第三十二条、第六十三条规定就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息，设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关，依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件，对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准，限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商，依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式，依法应当公开招标的项目不按照规定在指定媒介发布资格预审公告或者招标公告，在不同媒介发布的同一招标项

8、目的资格预审公告或者招标公告的内容不一致影响潜在投标人申请资格预审或者投标等行为，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人。二是补充列举串通