在规范与价值之间 ――评《从宪法规范到规范宪法——规范宪法学的一种前言》 .doc

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1、在规范与价值之间――评《从宪法规范到规范宪法——规范宪法学的一种前言》《从宪法规范到规范宪法——规范宪法学的一种前言》是林来梵博士最新出版的一部宪法学著作[1]。林博士负笈东瀛八年，近年来在中国公法学界已是一位颇为引人关注的学者，这是他在中国大陆出版的第一部法学专著。本文试图从立场、语境和进路等方面对《规范》做出解读，并在解读的基础上对《规范》略加回应。本文的解读和回应均基于学术的立场和目的，以作为对《规范》的对话。一、立场可以将《规范》的立场界定为“在规范与价值之间”。自然，若从副标题“规范宪法学的一种前言”着眼，读者们很可能不同意做这样的界定。以“在规范

2、与价值之间”作为《规范》的立场的依据有二。第一，在绪论中，“规范宪法学”的第一层含义被明确地陈述为“返回到适度地接近规范主义、但又不至于完全推导法律实证主义的那种立场”（绪论第4页）。绪论还进一步申明，“返回规范是否意味着逃避现实、拒绝价值呢？窃以为不然”。显然，足可被视为宪法的生命与灵魂的价值[2]，并没有被“规范宪法学”所忽略。在通读全书后。读者很容易发现，《规范》之所以强调“规范宪法学”，恰是出于作者挥之不去的价值关怀和与此价值关怀相联结的问题意识。因为只有借助制度和技术，价值才可能是现实的。“规范宪法学”的第二层含义所强调的是“具有规范实效性的宪法规

3、范”（绪论第8页），这实际上是在强调宪法价值应该被实在化。所关注的，仍然没有离开价值。当然，这样的分析还不足以直接表明《规范》在立场上的价值色彩。第二，《规范》以全书篇幅的约百分之四十，讨论“宪法规范的价值核心”，且将这一部分作为全书的第二编而紧随第一编的“宪法规范的认识手段”之后，足见《规范》对价值问题之重视。正是基于价值关怀和相应的问题意识，《规范》并不满足于停留在纯理论的层面，而是表现出了强烈的现实社会关心。例如，在论及作为公民政治权利的选举权时，《规范》不能接受使公民在选举权上不平等的制度设计，自然也不能同意学说上对城市和乡村的公民的选举权的不平等所

4、做的论说。《规范》从多方面论证了“无论现在还是将来，即使真正推行城乡代表定额比例的平等分配，基本上均不存在人民代表大会必然转化为农民代表大会的现实可能性”（第134页）。近年来学界呼吁扩大直接选举范围的努力不少，但直接而又明确地主张实现城市与乡村公民的选举权平等的观点，即使不是仅见的也肯定是少有的。或许可以认为，实现选举权的平等比起直选范围的扩大更为重要，因为在选举权尚未平等的背景下，直选的扩大将意味着不平等的加剧。又如，《规范》用极大的篇幅（第182页至216页）来讨论财产权。在一般性地阐述了“宪法意义上的财产权”和“财产权保障的宪法规范结构”之后，《规范

5、》针对性地分析了“我国宪法中的问题状况”，人呢为现行宪法关于公民财产权的“问题点”是：保障内容的限定性，规范体系的不完整性，保障对象法性质的不确定性，保障制定的倾斜性。最后作者提供了“有关财产权保障宪法条文的建议案”7。如果我们可以将当代中国的社会转型（通常称之为“改革开放”）分解为法治化京城和市场化进程两个方面，我们就必须承认与市场化进程逻辑地相关联的对私人财产权的法律保护是转型中的当代中国所必须着力解决的。已有迹象表明，现行中国法的体系与机制由于依然缺乏对私人财产权的充分和有效的保护，已经给市场化进程造成了一定的阻碍[3]。这使《规范》关于财产权的阐述极

6、富现实意义。尽管此前已有颇多学者也对这一问题给予了极大的关注，但是《规范》就此所做的论说依然有着独特的价值。《规范》的现实社会关心还不止于在“宪法规范的价值核心”的论说上。在第三编第一章论及“规范宪法的变动现象”时，《规范》对“良性违宪”论的俄提出及引发的论争做了梳理和回应。正是在这梳理和回应中，《规范》对“一个难以绕开了悖论，即坚持改革开放与维护宪法秩序之间的悖论”（第282页）提供了冷静的思考。在这里，悠远的终极价值关怀透过强烈的现实社会关心而被落实了。可以看出，《规范》试图做到的，是将对规范的关注和对价值的关注统一于宪法学之中。《规范》既无意于法律实证

7、主义的“纯粹的规范科学”（绪论第4页），又不能容忍“仅仅只致力于探究那些围绕着宪法规范而展开的诸种社会性的要素，而不屑于细致地剖析在宪法现象的逻辑结构中处于核心地位的宪法规范本身”（绪论第3页）。因此，《规范》的立场既可以说是在“规范与价值之间”，也可以说“既是规范的又是价值的”。这样的立场颇类似于与自然法学派、规范法学派和社会法学派相区别的综合法学派。二、语境尽管《规范》作者的学术渊源是日本公法学，之后又在香港城市大学供职多年，《规范》还是很容易就让人感觉到是有意识地、目的明确地进入中国宪法学的语境。这表现为：第一，针对中国宪法学的现状。作者显然不满意将中

8、国宪法学转化为中国政治的有一种演说，而是主张中国宪法