当代中国法治生成模式探微.doc

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1、当代中国法治生成模式探微　　[论文关键词]法治　生成模式　法治生成模式　　[论文摘要]西方法治的生成主要有赖其文化、经济、政治、法律基础的同时同向夯实;以法治生成所依凭的社会基础的来源不同,西方法治的生成模式分为内生型法治和外生型法治两大类;当代中国在对法治生成模式进行选择时,应当把“治标”和“治本”结合起来,解决中国传统社会缺乏以人的自由权利和理性精神为核心的文化基因和实体价值的问题。　　在当代各种语境中,对法治主要是从两种意义上进行诠释的:在理念上,法治是指一整套治国的理论学说;在实践中,法治是以至高无上的法律建立的一种“统治”模

2、式和秩序状态。从现有历史呈现给我们的文本来看,法治大体上是以两种姿态登上人类生活舞台的,一曰内生型法治,一曰外生型法治。由于内生型法治生成的时间大大提前于外生型法治,加之内生型法治生成时所依赖的社会基础更广泛、更充分,因此,研究内生型法治的生成对于我们在现代人文精神的基础上推进中国的法治建设更具有理论价值和启发意义。　　一、西方法治生成的基础　　(一)西方法治生成的文化基础是奠基于理性主义之上的人文精神。西方的人文精神萌芽于古希腊的古典民主以及建立在“原子论”基础上的个性主义,形成于文艺复兴时期的人文运动思潮,成熟于资本主义启蒙运动。

3、人文精神以人的价值关怀为宗旨,是对中世纪经验哲学和宗教神学的一次彻底反动。人文精神所包蕴的两个基本内涵:提升人的主体地位,高扬人的理性精神为法治的生长提供了强大的思想资源。　　(二)西方法治生成的经济基础是资本主义近代商品经济。资本主义近代商品经济的发展为西欧法治的生成主要带来了以下三方面的影响:首先,为西欧人权利意识和平等意识的增强提供了契机,这为法治内含的保障人权原则及法律面前人人平等原则的确立奠定了观念基础;其次,刺激了西欧人对法律的内部需求,并进一步为法治生成奠定了法律基础;最后,催化了“多元政治力量”和“多元利益集团”的产生

4、,这些力量纵横交错互相制衡,为法治的生成提供了实践可能性。　　(三)西方法治生成的政治基础是西方的民主政治。西方民主政治的基本含义是人民通过选举代议机关,间接参加国家、社会事务的管理。从逻辑上来说,民主政治的实现须以法治中“良法”的创设为前提,只有在“良法”的指引下,人民按既定规则参与国家、社会事务的管理,才有可能创造出一种公平竞争、和平共处、稳定合作的局面。从形式与内容关系的角度而言,民主政治的确立为实行法治提供了先决条件,并保障了法治的实行。　　(四)在传统“生活世界”逐渐转变的情况下,西欧人被抛进了这个动荡起伏的场景。他们首先面

5、对的难题便是法治生成过程中旧有秩序毁灭破坏了自身既定的行为预期。在解决这一难题时,西欧人顽强地、频繁地运用了人类“重建秩序”的天赋,在契合世俗生活的新秩序大体形成的基础上,将这些秩序外化为新的法律规则,为法治生成奠定了丰富的法律基础。其次,新规则的创设并不意味着为所有的行为人拟定了新的行为预期。将新规则稳定为新的行为预期尚依赖于行为人的“内化”过程和“自我赏罚系统”4的建立。最后,西欧人持续不断、反复进行的多维互动行为对西方法治的生成产生了决定性影响。可以说,正是由于西欧人顺应文化基础、经济基础、政治基础变迁之势,持续不断、反复进行的

6、微观实践为西欧法治的生成节省了时间成本。　　二、法治生成的两种模式　　目前,理论界多以法治生成所依凭的社会基础的来源不同,将其分为内生型法治和外生型法治两大类。　　(一)内生型法治　　所谓内生型法治是指法治的生成主要是依靠社会自身力量的历史积累,因社会内部条件成熟而从社会母体中自然分娩法治的过程。从历史的角度考察,内生型法治有两种具体模式,即法治演化型和法治建构型。　　1·法治演化型。所谓法治演化型是指在法治生成基础自然演化的前提下,以经验理性主义为指导思想,注重历史传统对法治生成所具有的重要作用,进而催生法治的一种方式。法治演化型的

7、典型代表是英国,其法治的生成是一个不断将时间拉长的过程。从1215年制定“大宪章”始,历经400余年直至1688年完成“光荣革命”,英国法治才初见雏形。其间,为实现法治理想,英国人不断面临斗争与妥协的选择,并最终以妥协的方式,确保了法治在尊重历史传统经验基础上的渐进式生长。　　由此,英国法治显示出自身的特点:首先,其宪法至上观念的确立并不以形式要件的具备为前提,尽管并未制定统一的成文宪法典,但并不妨碍英国民众对宪法的神圣尊重;其次,指导案件审理的法律规范普通法和衡平法是在长期经验积累中发展起来的一套严密的经验逻辑体系;最后,赋予法官较

8、大的自由裁量权。总体来说,英国法治的生成是一个渐进式的过程,其中包含了对历史的尊重,对传统的眷顾,经验理性主义的印迹处处可见。　　2·法治建构型。所谓法治建构型是指在法治生成基础自然演化的前提下,以建构理性主义为指导思想