附赠式有奖销售的法律思考

《附赠式有奖销售的法律思考》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在应用文档-天天文库。

1、万方数据2002年第3期双月刊总第132期中南财经政法大学学报JOURNAL0FZHONGNANUNIVERSITYoFECONOMICSANDLAW№．3．2002BimonthlySerialNg_．132附赠式有奖销售的法律思考安增科(中南财经政法大学，湖北武汉430060)摘要：附赠在经济学上属于广义的价格行为范畴，在法律上属于买卖合同中的价格条款，不适用赠与合同的有关规定。对附赠利益的价格在度上必须加以合理的限定以防止倾销、虚假宣传和价格欺诈．其价格不应超过同类商品或服务的市场价格。关键词：附赠；价格折扣；抽象利润；优惠利益中图分类号：DF529文献标识码：A文章编号

2、：1003—5230(2002)03—0129～05一、附赠式有奖销售正对我国法律提出严峻的挑战附赠式有奖销售，是指经营者销售商品或提供服务时，附带性地向所有购买者提供物品、金钱或者其它经济利益的行为。随着我国买方市场的逐渐成熟，市场竞争的日趋激烈，附赠式有奖销售已经成为经营者重要的促销工具，在商业实践中屡见不鲜，因之而发生的各种纠纷也日渐增多。目前我国调整附赠式有奖销售的法律规范主要有：《反不正当竞争法》和国家工商局颁发的《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》以及《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》。从执法实践来看，对附赠式有奖销售的规制和认可存在的问题较多，这些问

3、题集中表现在以下几个方面：1．调整附赠式有奖销售的法律渊源贫乏。在对有奖销售进行规制和认可中，大量的条文和法律规范都集中在对抽奖式有奖销售上面，而对附赠式有奖销售的规制和认可，只有一条法律规范，即“不得利用有奖销售推销质次价高的商品”。这样简单的法律规范，很难规制表现形式比较复杂的附赠式有奖销售本身所具有的消极作用，发挥其积极作用。2．附赠式有奖销售与赠与合同的矛盾。一般来说，法律在调整赠与关系时，往往侧重于对赠与人利益的保护。《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)专列一章对此问题进行了规定。主要内容有；在合同效力方面原则上规定了实践合同制度；在瑕疵担保责任方面原则上规

4、定了过错责任制度。所谓实践合同制度是指赠与合同以赠与物的实际交付为生效要件，在赠与物交付前，赠与人可以行使撤销权。所谓过错责任制度是指在赠与人无过错的情况下，对赠品瑕疵不承担责任。不法经营者频频利用这些规定恣意行使任意撤销权，欺诈交易相对人；以赠与为名目肆元忌惮地提供劣质赠品，规避瑕疵担保责任，坑害交易相对人。收稿日期：2001—12一04作者简介：安增科(1974一)，男，山东宁阳人，中南财经政法大学法学院研究生。129万方数据3．对附赠式有奖销售可能造成的虚假宣传和低价倾销等不正当竞争缺乏限制。首先，既然法律规范认可经营者销售商品或提供服务时，可以向购买者提供附赠利益，但对

5、附赠利益的量，没有法律上的度的界定。《反不正当竞争法》和国家工商局颁发的《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》，只对抽奖式有奖销售规定了“最高奖金额不得超过5000元”，而对附赠式有奖销售的最高金额未加限制。于是不法经营者竞相浮夸赠品价格、进行虚假宣传，严重扰乱了市场秩序。其次，附赠式有奖销售中经营者在销售商品或提供服务时，要向购买者提供附赠利益。那么，这与经营者阶段性以低于成本价格销售商品，从两排挤竞争对手，操纵市场，形成独家经营局面的低价倾销应如何界定和区别，现行法律规范中．两者之问很难加以区别和界定。二、对附赠的法律性质的分析1．附赠不属于赠与。欲规范附赠式有

6、奖销售，首先必须明确附赠式有奖销售中附赠行为的法律性质。有学者认为附赠行为属于民法中的赠与范畴，“附赠式有奖销售行为中存在两个法律关系，一是交易关系，一是赠与关系。交易关系是主关系，赠与关系是从关系。”且持此观点的学者在理论界不在少数。本文认为附赠式有奖销售中经营者提供附赠物的行为不属于赠与，理由如下：一般说来，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受的合同。赠与合同具有以下法律特征：(1)赠与合同是双方民事法律行为，双方必须就赠与达成合意。(2)赠与合同是财产所有权的合同。以赠与人将其财产给予受赠人为内容。(3)赠与合同是单务无偿合同。这是赠与合同与买卖合同

7、、互易合同的重要区别。所谓单务，是指仅赠与人负担将其财产给付受赠人的义务，而受赠人并不承担任何义务。所谓无偿，是指受赠人取得赠与物无须付任何对价。正是因为赠与合同是单务无偿合同，所以法律一般规定赠与人对赠品瑕疵承担过错责任。这是因为赠与人一般是根据赠与物的现状而为赠与，对其瑕疵可能并不知情，又因赠与行为的无偿性，若强令赠与人承担瑕疵担保责任则对赠与人有失公平。对附赠式有奖销售中经营者提供附赠物的行为来说，均不具备上述第三个特征，表现为双务性、有偿性。首先，赠品不是无偿赠送的。卖方把赠品作为促