劳动关系与劳务关系界定因素的反思与重构

《劳动关系与劳务关系界定因素的反思与重构》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、劳动关系与劳务关系界定因素的反思与重构　　摘要：随着我国社会经济的不断发展,劳动者参与社会活动的范围越来越广。然而,劳动者的合法权益权利保障也面临着越来越多的法律问题,,究其根源就是该法律关系是劳动关系还是劳务关系。本文以劳动关系与劳务关系的辨析为视角,反思传统理论中的区分标准,试图构建一套新的界定标准,为解决劳动者劳动权益保障问题寻找一条新的救济途径。　　关键词劳动关系劳务关系权益保障　　中图分类号:D922.5文献标识码:A:1009-0592(2010)12-390-01　　　　一、劳动关系与劳务关系传统界定因素的反思　　传统理论认为,劳动关系是指用人单位直接招用劳动者为其成员,劳

2、动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动,基于劳动力与生产资料相结合所产生的一种权利义务关系。而劳务关系是基于劳动者与用工单位根据口头或者书面约定,由劳动者向用工单位提供一次性或特定的劳动服务,用工单位依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿法律关系,最典型的就是民法中的承揽法律关系。劳动关系与劳务关系的区别可概括为四个方面:(1)适用法律不同。劳动关系适用《劳动法》及《劳动合同法》,而劳务关系适用《民法通则》及《合同法》;(2)法律关系主体不同。劳动关系有两方当事人,即用人单位与劳动者,而劳务关系可能是三方当事人,即劳动者、用人单位与用工单位;(3)劳动的直接提供者不同。劳动关系中劳动者直接向

3、用人单位提供劳动,受其管理和约束,而劳务关系中劳动者是通过其用人单位的安排间接地向用工单位提供劳动;(4)解决纠纷的途径不同。劳动纠纷必须先仲裁后起诉,而劳务纠纷可以直接起诉论文代写。　　虽然理论上对劳动关系与劳务关系的界分比较明显,但司法实践中还是难以区分,有些劳动争议仲裁委员会直接以属于劳务关系为由不予受理,人民法院在立案时也会严格审查属于劳动关系还是劳务关系,结果直接导致劳动者的劳动权益无法保障。而导致这一结果的直接原因就是传统理论中关于劳动关系与劳务关系的界定严格限定了劳动关系的适用范围。比如,在主体上,劳动关系上的用人单位具有特定性,自然人、农村承包经营户、合伙组织则不可以作为

4、用人单位。不满16周岁的未成年人以及在校大学生从事兼职工作则不可以作为劳动关系主体一方;在客体上,事实劳动行为又该如何认定?劳动者无法举证又该怎么办?这些问题很有必要值得反思。因此,为了实践中便于操作,有必要对我国劳动关系与劳务关系的界分予以重构。　　二、劳动关系与劳务关系界分因素的重构　　劳动关系与劳务关系虽然本质上都是以活劳务为标的的契约关系,但由于我国现行法对二者实行分别调整模式,因此,在构建和谐社会之际,重新审视劳动关系和劳务关系的区别,研究制定适应当前劳动力市场和世界立法潮流的法律制度,具有一定的理论与实践意义。劳动关系与劳务关系和其他法律关系类似,都是由主体、内容和客体三要素

5、构成的,为此,笔者从法律关系的构成要件上对劳动关系与劳务关系的界分予以重构,以充分保护劳动者的合法权益。　　(一)主体上属于法律意义上的平等关系　　劳动关系主体,是指依据劳动法律规范享有权利与承担义务的劳动关系的参加者,即劳动者与用人单位。依据劳动法的规定,自然人的劳动权利能力和劳动行为能力从年满16周岁时开始具备,但是未满16周岁的未成年人是否可以作为劳动关系的主体,法律没有明确规定。我国劳动法规定的用人单位也具有特定性,排除了农村承包经营户、自然人等作为用人单位的主体资格。这些法律规定,就使得很多用人单位钻了法律的空子,规避劳动合同的签订,否认劳动关系的存在,当劳动者无法举证时就很难

6、保护其合法劳动权益。因此,笔者认为,只要主体双方属于法律意义上的平等关系,从事的是平等民事行为,就应视为劳动关系的主体双方,而不应该过多考虑主体的属性、身份、年龄等。　　(二)内容上具有应然权利义务关系　　劳动关系内容,是指劳动关系主体双方依法享有的权利和承担的义务。我国劳动法对劳动关系主体双方的权利和义务作出了明确规定,实际上也许并没有切实履行,但这并不影响劳动关系的存在。因此,笔者认为,只要劳动者与用人单位在身份上存在管理与被管理的关系(这个管理应扩大解释为形式意义上的管理),财产上存在支配与被支配的关系,其劳动报酬最终来源于用人单位就应视为具有劳动关系的内容,而不能单纯看实然权利义

7、务的履行情况。　　(三)客体上存在事实劳动行为　　劳动关系客体,是指劳动关系主体双方权利义务所共同指向的对象,即事实劳动行为。只要劳动者事实上进行了劳动行为,不管用人单位与劳动者是否签订劳动协议,都应当认定存在事实劳动关系,而根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第6条之规定,即在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限而发生争议的,由用人单位负举证责任。因此,当用