新法背景下劳动合同订立的法律风险及防范(上).doc

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1、HR管理应对《劳动合同法》变化的风险与对策(上)----新法背景下劳动合同订立的法律风险及防范《劳动合同法》已于2008年1月1日起施行。新法实施后，已经给用人单位的管理理念和用工模式带来很大影响，许多用人单位已经从员工招聘，劳动合同的签定等方面改变原来的一些违法理念。本文拟从用人单位角度，针对《劳动合同法》的重大变化深入分析，以亟用人单位能够凭借《劳动合同法》及其细则实施的契机，进一步提升企业的管理水平，避免劳资冲突，建立和谐的员工关系，同时也尽可能减少企业管理成本和用工风险。一、员工招聘的法律风险与防

2、范【相关法条】第八条　用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。【专家解读】1．用人单位招用劳动者，应当向劳动者书面公布与劳动合同有关的工作内容、岗位要求、工作时间、劳动报酬、社会保险、劳动条件和规章制度等，这是劳动者的知情权；劳动合同订立前，应用人单位要求，劳动者应当如实说明就业现状、健康状况等情况，提供自己的居民身份、学历、工作经历、职业技

3、能等证明。劳动者与原用人单位有竞业限制约定的，应当向用人单位如实说明，这是用人单位的知情权。另外，对可能产生职业病危害的岗位，用人单位应当向劳动者履行如实告知的义务，并将职业病防护措施和待遇等内容在劳动合同中写明。2．新法规定的知情权，首先具有告知义务，告知劳动者相关内容。用人单位也有知情权，有权了解劳动者与劳动合用直接相关的基本情况。招聘员工时需要成本的，招聘广告或人才市场摊位费、招聘人员工资、误餐、交通费等直接费用的。失败成本，如招如人员不适合的试用工资、重新招人的各项费用等。【HR对策】1．求职者知

4、情权的应注意的几个问题：第一，劳动者履行知情权的义务必须在用人单位招用之时;第二，如果用人单位没有将规章制度、劳动条件、劳动报酬等关键信息告知劳动者，那么就会产生劳动者不受单位规章制度约束的法律后果;第三，求职者的个人隐私不属于知情权的范围.2．用人单位知情权应注意的几个问题：第一，用人单位履行知情权的义务必须在订立劳动合同之前;第二，知情权的范围是与缔结劳动合同有关的信息，用人单位的商业秘密则不属于知情权的范围;第三，用人单位对其提供的信息，应负有保证信息真实性的义务。【案例分析】案例1编造虚假文凭判刑

5、案刘志刚,河南省许昌县人. 在北京打工期间曾在北大旁听课程,是一位自考本科生,2005年冒充北京大学经济学院在读博士生,去郑州航空工业管理学院(郑州航院)应聘并被聘用。航院将其作为高级人才招聘到该单位工作，并给予4万元安家费，工资津贴等6000元/月，另分给120平方米的一套住房。后来发现，刘志刚提供众多信息均为虚假情况，向警方报案。编造虚假简历的他以涉嫌诈骗提起公诉，并且被一审法院判处有期徒刑三年零六个月，编造虚假简历而被判刑，刘志刚应该是国内第一人。评析：刘志刚提供虚假的情况,侵犯了用人单位所享有的知

6、情权的权利。在人力资源的招聘管理中，HR经常会遇到一些劳动者提供虚假资格证书或工作经历，从而误导HR招聘到不合格的员工。那么用人单位如何处置伪造学历等假证件的劳动者呢？根据《劳动合同法》的相关规定我们提供以下三条建议：措施一：提请仲裁或法院确认劳动合同无效。《劳动合同法》第26条第（一）款规定：以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更的劳动合同无效，无效劳动合同从订立之日起就没有法律约束力。劳动合同被确认无效的，用人单位除了支付劳动者提供劳动义务期间的劳动报酬外，没有义务为

7、其参加社会保险，也没有义务支付经济补偿金。措施二：直接解除劳动合同。《劳动合同法》第39条规定：劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，用人单位可以解除劳动合同。这种解除不需要提前通知，并且无须支付经济补偿金。措施三：要求有过错的劳动者赔偿经济损失。《劳动合同法》第86条的规定，订立的劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错一方应当承担赔偿责任。二．不签或不及时续签劳动合同的法律风险与防范【相关法条】第十条　建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。  

8、  已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。    用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十四条最后一款：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。【专家解读】1、建立劳动关系必须签