有限责任公司设立协议浅析

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1、冇限责任公司设立协议浅析李卫存【摘要】有限责任公司设立协议是公司设立人为了规范公司设立行为，明确各设立人的权利义务而订立的协议。我国现行公司法没有对设立协议作出明确规定，但设立协议却在实践中发挥着至关重要，设立协议不仅会影响公司设立的进隊设立时间及公司能否最终成立，甚至对公司成立后的存续及解决设立股东之间纠纷都会产牛彫响。【目录】摘要一、有限责任公司设立协议的含义及法律属性二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系三、公司设立协议在公司成立之前的作用四、有限公司成立后设立协议的效力问题结语一、冇限责任公司设立协议的含义及法律属性（一）有限责任公司设立协议的含义有限责任公司设立协议，也

2、被称为出资I办议，是指在有限责任公司设立过程中，发起人为规范公司设立行为、明确各口在公司设立过程中的权利义务，就设立有限责任公司及其相关事项所达成的协议。设立协议一般包括以下内容：拟设立公司注册资本的数额、各发起人的出资方式、出资数额、出资吋间、各发起人在设立过程中的权利和义务、公司设立不成吋的费用分担、发起人违约责任、争议解决方式等。对于一般的冇限责任公司（采取冇限责任公司形态的外商投资企业以外的有限责任公司），设立协议并非公司设立的法定要件，但具在实践中可以规范公司设立行为、保证公司设立，同吋为处理公司设立中的纠纷捉供具体依据，因而在处理公司设立纠纷方面具冇不可替代的积极作用。（二

3、）有限责任公司设立协议的法律性质有限责任公司设立I办议,是以设立有限责任公司为根本目的，经各发起人协商一致而订立的,R在调整各设立人之间的权利义务的协议。在公司法理论界和司法实践中，绝人多数人都认同“公司设立协议的法律性质属于合伙协议”这一观点。我国公司法在第二十八条、第三十一条中分别规定了逾期出资股东的违约责任和出资瑕疵的连带责任，最高院出台的公司法司法解释三第四条又对公司设立不能时股东应承担违约责任作出了进一步明确，以上规定都是対公司设立人之间为合伙关系，其所签订的设立协议为合伙协议这一观点的认同。二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系（一）有限责任公司设立协议与公司章程的共

4、同点1、设立协议为公司章程的制定主体具有一致性设立协议和公司章程的制定者同为为公司的设立人，两者的在绝大多数情况下都山相同主体制定，且都是全休设立人共同意志的体现。2、设立协议与公司章程的制定忖的具冇一致性设立协议和公司章程的制定目的都是为了保证顺利设立冇限责任公司。3、设立协议与公司章程在内容上具有一致性在实践中，公司章程的制定一般以设立协议为基础，并吸收设立协议的基本内容，包括：公司名称、注册资木、经营范围股东构成、出资形式和数额、公司的组织机构、等事项都是是公司章程和设立协议的共同内容。4、设立协议打公司章程的制定吋间都是在公司登记成立以前（二）设立协议与公司章程的差开虽然设立协

5、议和公司章程在目标具有一致性程并在那其他方面存在许多相同之处，但两者也存在着诸多差异。1、设立协议与公司章程的效力范围不同设立协议是全体发起人订立的民事合同，其调整的是公司发起人Z间的权利义务关系，通常只在发起人Z间具冇约束力，公司章程作为公司法定的必备文件其效力范围及于公司的设立股东、按照公司章程和公司法规定后加入公司的股东、公司、董事、监事及公司的高级管理人员，包括公司经理、副经理财务负责人及公司章程规定的其他人员。2、设立协议与公司章程的效力期间不同设立协议调整的是公同设立过程中的法律关系和法律行为，其效力期间为，白发起人达成一致、设立协议签订之H起生效，伴随着公司设立的整个过程

6、，公司设立的过程就是设立协议的履行过程。公司章程的效力则以公司成立为前提，伴随于公司存续的全部时间。3、设立协议与公司章程的法律要求不同对于有限责任公司而言，设立协议只是全体设立人为规范公司设立行为、明确各口在公司设立过程中的权利义务，就设立有限责任公司及其相关事项所达成的民事协议，并非设立有限责任公司的法定要件，就内容而言法律没有明确规定，其内容更多的体现的是设立人的共同尼、o公司章程是公司设立必备的法律文件，任何公司登记成立都必须提交公司章程，而且公司法对公司章程的内容做出了明确规定，公司法笫二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围

7、；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产牛办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”以上内容都是公司章程的法定记载事项。三、公司设立协议在公司成立之前的作用设立人之间订立设立协议的目的在于保证公司的顺利设立，明确各设立人在公司设立过程中的权利义务，规范设立的行为，防范公司的设立风险，保障各设立人的合法