证明责任证明责任概念的分立论下的应用

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1、证明责任概念的分立论下三、满足立法中的科学和规范法律概念的准确界定利规范使用不仅是理论明晰和学术交流的需耍，也是立法科学化和规范化的条件。孟徳斯鸠早在两百多年前就明确指出：“法律不要精微玄奥;它是为具有一•般理解力的人们制定的。它不是一种逻辑学的艺术，而是像一个家庭父亲的简单平易的推理。”[30]俄国学者伊林也指出：“制定法的内容应该这样'抵达’人民，即要让每一个人在任何情况下都能亳不费力地明确白己的法律权利、义务和禁令;它应该实实在在地、明明确确地、清清楚楚地、毫无歧义地深入人民的意识。”[31]尽

2、管法律口身不可避免的必耍的抽象及其打日常生活语言可能存在的差界，使得人们对法律的理解并不总是能够达到完全的、彻底的理解（特别是那些针对新型领域的法律和技术性较强的规则），但无论如何，尽可能确保人们能够较为容易的理解法律规则仍是立法者的奋斗口标（只耍不是为了一味迎合法律语言的通俗化而牺牲法律语言所能实现的清晰和确定），也是衡最一部法律的品质的重要指标。立法的明晰和确定不仅可以向受其规范的人们清晰地、合乎逻辑地展示立法的意图和法律的态度，从而充分有效地发挥规范和指引作用，而.「L有利于司法过程中的法官能够

3、毫无障碍地理解和掌握规则，从而止确地完成适用法律的任务。为实现这一口标，“法律、法规、规章使用的概念本身必须是精确的，即内涵和外延都是明确的，能够切实传达立法意图。”[32]对丁•证明责任问题似乎更有必耍加以强调，因为正如徳国学者普维庭所感叹的:“没启哪一门学科可以缺少作为其研究对象的确切的概念及其界定，这个规律在证明责任领域尤其适用。就连选择证明责任这一术语本身都是极为不幸的，因为它最容易引起混淆，对此已形成共识。”[33]我国《民事诉讼法》（第64条第1款）和《民诉法意见》（第74条），都仅仅是在

4、提供证据意义上对证明责任所作的一般性规定。然而，在证明责任本质上是与事实真伪不明相联系的观念基木得到确立的今天,这种仅仅从行为视角进行界定和规范的做法己经遭到了学者们的诸多质疑和批评。2002年开始实沌的《民事证据规定》被认为是迄今最为重要的民事诉讼证据方面的司法解释，它不仅比较全面地细化和补充了现行《民事诉讼法》关于证据的规则，而且在诸多领域作出了开拓性努力，在民事诉讼法全面修改Z前充当民事司法证据规则的生力军。证明责任规则在《民事证据规定》中占冇重要的地位，第2条被认为是证明责任的一般性规定：“当

5、事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实冇责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”尽管该条款与Z前的证明责任立法相比的确冇所进步，但是至少在法律语言表述上，该条款由于完全在证明责任女重含义说的概念框架下展开而并没冇表现出足够的清晰性。如果将该条第1款作为对提供证据责任的规定，应该说没冇什么问题，“冇责任提供证据加以证明”的表述已经明显地体现了这一点。换句话说，《民事证据规定》第2条第1款的内容只是延续了《民事

6、诉讼法》第64条第1款的规定而己。然而，《民事证据规定》第2条的第2款却存在着重大缺陷，对此可从以下两个方面加以说明。首先,按照学者们的一般理解,第2款是关于结果意义证明责任的规定,因为它涉及到了“当事人承担不利后果”的问题。但问题在于其中的“举证责任”究竟在什么意义上被使用?如果是在结果责任的意义卜.使用，那么使用一个包含双重含义的术语来实际表示其中的一种含义，而且与另一种含义同时出现在一个条文中，在立法中并不合适。我们不能指望民众能够像立法者或者学者那样理解这种表述，事实上可能只冇极少数冇专门研究

7、的学者和法律起草者才能准确区分该条使用术语的确切含义。其次，第2款中的“举证责任”的汉语表达极易使人产牛提供证据责任的联想，并将其直接等同于第1款中的提供证据责任，使第2款实际上成为第1款的逻辑延仲，从而导致对证明责任与提供证据责任相区别意义上的“双重含义说”的实质性背离，而倒向所谓“提供证据责任一元论的双重含义说”o[34]这种被冠以“双璽含义”之名的一元论立场实际上只是对传统举证责任理论的内部改造，是一种试图在内涵上容纳结果责任从而延续或保持传统“举证责任”生命力的努力。然而，这种努力只是璽新表述

8、了提供证据责任，所谓“双重含义”在这里并没冇实质性意义。对这种一元论立场而言，重要的不是“行为”和“结果”的两分，而是当事人提供证据的“必耍”，承担不利后果也只是对这种行为“必耍”本身的说明。相反，对于“证明责任与提供证据责任相区别的双重含义说”而言，“行为”和“结果”是两个相对独立的范畴：提供证据责任是指当事人提供证据的行为必要性，并且随着诉讼过程屮法官心证的动态变化而变化，最终的“不利后果”在制度上也不是当事人不能证明的直接后果，而是法官最终心证状态