第十二章公司的变更、终止与清算

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1、第十二章公司的变更、终止与清算第一节公司变更一、公司变更公司变更是指公司依法成立后，在其存续期间，依照法律的规定，改变其构成要素的行为。根据我国公司法的规定，公司变更主要有公司合并、分立和组织变更三种形式。二、公司合并（一）公司合并的概念与特征1、公司合并的概念【公司合并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。公司的合并ABaABbABC＋＋＋公司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型：吸收合并（Merger），也称兼并，是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新设合并（Consolidation

2、）是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。第一百七十三条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。　　一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。2、公司合并的特征①公司合并是一种协议行为，要订合并协议。②公司合并必须依法定程序进行。③公司合并产生总括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人资格消灭；其财产和债权债务为合并公司总括承受；被合并公司的股东成为合并公司的股东。3.公司合并与公司并购并购＝合并（merger）＋收购（acquisition）M&A公司的收购（Acq

3、uisition）是指一个公司收买另一个公司的股权，以取得控股权，收购公司和被收购公司在股权收购行为完成之后仍然存续。公司合并与收购的区别（1）主体不同（2）内容不同（3）法律后果不同合并中至少有1个公司消灭，收购则不涉及任何公司的消灭。（4）法律性质不同合并的本质是公司人格的合并，收购在本质上是股权买卖行为（二）、合并的程序1、董事会拟订公司合并方案2.合并方案的通过3.签订合并协议4.编制资产负债表和财产清单5.通知债权人和公告6.办理公司变更或设立登记。第一百七十四条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议

4、之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。（三）、公司合并的法律效力1.公司的消灭解散无须经过清算2.公司的设立或变更①对新设合并的效力②对吸收合并的效力3.权利和义务的概括转移4．股东资格的当然承继。第一百七十五条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。相关司考题甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。20

5、09年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。下列哪些表述是正确的？（　）（2009年卷三第72题）A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议答案：BC三、公司分立（一）、公司分立的概念和特征【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。【特征】1.公司分立是公司自身的单方

6、法律行为；2.公司分立必须依照法定条件和程序进行；3.公司分立将导致具有法人资格的新公司产生。公司的分立ＡＡＡＢＢＢbaＣ＋＋＋（二）、公司分立的方式1、派生分立派生分立也称存续分立，是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为，原公司继续存在。即：A’=A+B2、新设分立新设分立也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，原公司解散并设立两个以上新的公司。即：A=B+C公司分立与公司设立子公司的区别1.公司分立为公司变更行为，公司设立子公司为公司转投资行为。2.公司分立将导致原公司注册资本的减少；而公司转投资并不导致原公司注册资本的

7、减少。3.公司分立后成立的公司之间或与原公司之间，在经济上相互之间不存在控制与被控制的关系；子公司与母公司虽然人格相互独立，但两者之间在经济上存在着控制与被控制的关系。（三）、公司分立的程序1、董事会拟订公司分立方案2、分立方案的通过3、分割公司财产4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人。6、办理公司变更或设立登记第一百七十六条公司分立，其财产作相应的分割。　　公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。原公司法第185条“公司应当自作出分立决议之日起十日内通

8、知债权人，并于三十日内在报纸上至少公开