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1、中国民法典制定现状及主要问题[摘要]中国民法典的制定是中国法学界的盛事,亦是中国立法与中国经济社会发展的必然。然而,对于这一宏大的立法工程,中国民法理论以及整个法学理论的准备不足是显而易见的。通过现今物权法制定过程中经验的积累和探索,制定科学的民法典需要解决三大问题:1)必须克服前苏联法意识形态,因为它与市场经济体制下的民法典难以相容;2)必须进行扎实的实践调查;3)必须提高民法科学法律技术研究水平,以科学的态度蛄对待民法典立法,建立科学的规则体系。[关键词]民法典物权法潘德克顿妨法学中国民法典的制定
2、是目前中嫖国法学界的盛事。对于这一宏大的工程,民法理论以及整个法学理论的准备不足是泮显而易见的。本文无法就这一问题做出全源面的讨论,而只能提出几个问题供有识者商榷。23/23一、中国民法典制定的历耗史背景中华人民共和国成立至改革开餍放之前30余年间,因为政治体制和经济颛体制的缘故,基本上不存在制定民法典的膺土壤。虽然有学者认为当时中国无法制定民法典的原因是领导人不重视法制,但是ウ更深层的原因是中国从上个世纪50年代崃中期开始全面而且彻底地建立计划经济体葑制,这种体制要求把社会生活、尤其是经济活
3、动的基本方面都纳入公共权力或者行浓政权力控制的范围内①,因此在这种体制下,中国缺乏民法典制定的两个最为重要莅的条件,即主体平等的社会空间和社会大拚众的意思自治。在这期间里,民众的民事棚生活范围实际上非常狭小,只有婚姻家庭癔关系问题显著,因此民事领域里的法律调荸整只有婚姻法显得十分必要,此时期中国调整民事生活的法律唯有《中华人民共和国婚姻法》一部。但在"文化大革命"时期这部法律事实上也被废止。50年代初顺和60年代初中国立法机关虽然两次起草松民法典,但最后都没有成功。此时中国法à院审理民事案件的
4、依据,主要是所谓"民椠事政策",即"党和国家颁布的有关民事粱方面的规范性文件"[1],以及最高人曙民法院指导下级法院裁判工作的司法解释桅23/23性文件,包括各种"意见"和"批复"等ρ。例如最高人民法院《关于贯彻执行民事姝政策几个问题的意见》。中国从19凉78年开始实行改革开放政策,到199嗪2年之前,中国领导阶层认识到过去长期实行的极左政策的错误,提出放弃"人治",实行法治;同时,中国人也认识到过茨去实行计划经济的缺陷,开始试图建立不硕同于前苏联模式的经济体制。因此,虽然悼尚未提出建立市场经济体
5、制,但是毕竟社鳙会生活的一部分脱离了行政权力的支配,形成具有民法社会特点的社会空间。与国嚅家的政策相配合,中国立法机关在上个世柁纪80年代初期,又一次开始试图制定民幕法典,并编制了民法典的征求意见方案。廑但是由于中国经济体制变动不定②,中国孔民法能够发挥作用的范围无法确定,因此髂民法典仍然无法制定。但是无论如何,此⒏时中国终止了"不断革命"思维方式,开甘始了大规模的经济建设,这种比较稳定的笛政治局面,为民法的制定创造了可能。因下此,在这一段历史期间,中国立法机关根雎据立法机关和学术界多次讨论过的民法
6、典鹭征求意见稿,将其中争议不太大的部分,┧单独制定了《经济合同法》、《继承法》Я、《婚姻法》及《民法通则》。立法机关迸和国务院又根据这些法律制定了一些民事诘法律、法规和办法。此时,虽然对于国计轺民生意义极为重要的物权法难以制定,但癍是其他的一些民事法律大体也形成了一个ο民事立法体系,并一直保留至今。23/23根趁据当时中国法学界普遍认识,中国的民事伺法律体系大体分为四个层次:民事基本法忿的民法通则。民事特别法,包括属于债权岳法性质的经济合同法、涉外经济合同法、胍技术合同法;属于家庭法性质的婚姻法、译收
7、养法、继承法;属于商事法性质的公司磔法、票据法、海商法、保险法、证券法;厝属于知识产权法的专利法、商标法、著作艳权法。民事法规,例如工矿产品购销合同抛条例、加工承揽合同条例、借款合同条例猛、国内航空旅客身体损害赔偿暂行条例等啐。国务院制定的行政性法律、法规中的民阍法规则,例如国务院专门为贯彻合同法所蚋制定的20多个细则,以及土地管理法中暹关于土地所有权和使用权的规定、民用航空法中关于民用飞行器权利的规定、城市房地产管理法中关于房地产抵押的规定等厉。1992年,中国的经济体制发生阉了本质的改变:彻底
8、放弃计划经济体制,瞽建立市场经济体制。这一变更不仅对于中国国计民生整体具有历史意义,而且对于⑴中国民法典的制定具有决定性意义,因为椒民法的核心就是为市场经济服务的,它的┌整个制度基本是建立在市场经济的基础之揉上。因此1992年之后中国民法的发展桅有了全新的方向,而且有了巨大的动力。蚨这一时期内,中国立法机关除制定了民法橥体系中一些十分重要的特别法如《中华人欤23/23民共和国公司法》之外,在民法典固有范摸围内最大的立法动作是制定了合同法。在度此之前,中
