权利位阶论（一）论文

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1、权利位阶论（一）论文关键词:权利冲突/权利位阶/规则/原则内容提要:权利位阶是法律世界的客观现象，反映了权利效力间的高低、强弱或者价值上的轻重关系。权利位阶规则指以直接规定不同权利之间的效力优先顺序为内容的法律规则，依权利位阶规则获得的权利优位是绝对的、确定的。权利位阶规则可分为意定权利位阶规则、法定权利位阶规则。权利位阶原则指以确定权利的价值轻重为内容的法律原则，依权利位阶规则获得的权利优位不是绝对的。确定权利位阶原则的过程是价值判断活动。和谐与冲突相对并共同维持着社会秩序的“阴阳平衡”。与权利和谐关系一样，权利冲突也是法律世界的正常现象（例如言

2、论自由与名誉权的冲突、生活安宁权与娱乐权的冲突等），并表现为两种或两种以上的权利相互矛盾或抵触的关系或者因行使权利而侵害了他人权益的行为1。权利冲突阻止了以“简单结构”型构全部社会关系的企图2，淡化了权利的神圣色彩，给法官制造了选择难题。和谐社会不能回避权利冲突.freelierrungsgebot），而没有十分明确的构成要件与法律效果，可以在不同程度上加以满足，必须在个案中就与之对立之原则边际寻求最高的实现。按照权利位阶原则，甲权利在某种情形下可能优先于乙权利；在另外的情形下也可以是乙权利优先于甲权利。权利位阶规则属于规范导向思考的结果；而权利位

3、阶原则是权利间价值轻重的体现，最能体现价值导向思考的特征。由于法律原则允许例外的存在，是需要证成的东西，34其能否产生确定的优先效力尚需综合具体情形加以判断。3．权利位阶是不完全法条。以结构是否完整为标准，法条可分为完全法条、不完全法条。法律要件与法律效果齐备的法条称为完全法条。不完全法条指或就法律效果部分或就构成要件部分做出规定的法条。不完全法条非与其他法条相结合不足以得出完整的法律判断。不完全法条包括说明性法条、限制性法条、指示参照性法条、作为指示参照的法定拟制等。35权利位阶原则的法律构成与法律效果均不明确，其不完全性是显而易见的，即便权利位

4、阶规则也是不完全法条。权利位阶规则可属于不完全法条中的指示参照性法条。因为权利位阶规则规定权利之间的优先效力问题，即权利实现的顺序或者权利冲突时何种权利具有优先地位，属于对法律规范适用上的选择或者补充，而如果不附之以“指示”、“参照”的其他法条不能致其功。例如，《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》法释〔2000〕44号第79条规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。上述条文仅规定了抵押权与质权相冲突时，抵押权优先，至于抵押权应当如何实现则必须结合担

5、保法关于抵押权的实现的条文才行。总之，权利位阶规范是法律体系内设的“冲突法”规范，它只能提供一种选择机制，在法律裁判须先予适用。二、权利位阶规则权利位阶规则指以直接规定不同权利之间的效力优先顺序为内容的法律规则，作为法律规则的权利位阶具备明确的构成条件及法律后果，依权利位阶获得的权利优位是绝对的、确定的。权利位阶规则可分为意定权利位阶规则、法定权利位阶规则。法定权利位阶规则指依照法律的规定而产生的权利位阶，意定权利位阶指按照当事人真实意愿自己确定的权利实现顺序。36（一）意定权利位阶规则在权利冲突关系中，双方当事人可分别以“退让”的方式容忍对方权利

6、之行使或可就权利之间的效力次序关系达成“协议”。所谓“退让”指当事人单方放弃权利、自愿限制权利或暂时不行使部分权利的行为。所谓“协议”指通过双方合意达成何种权利优先实现的协议。意定权利位阶规则为法律行为，其必须符合法律行为的成立、生效要件。由于法律行为以标的确定为成立要件，以产生预期的效果意思为目的，因而被称为“具有决定性的行为”，与法律或具确定力的判决无异。37故意定权利位阶只能是“权利位阶规则”而非“权利位阶原则”。违反国家禁止性法律、公序良俗的意定权利位阶规则不能产生法律效力。例如在船舶遇难时，两人共同抓住一块木板，但木板难以承受两人的重量，

7、现双方约定：一方当事人将另一方当事人杀死以求生存。此项约定因违反禁止性的法律或公序良俗而无效。意定权利位阶的内容具备多样性，例如在相邻房屋所有人的休息权与娱乐权发生冲突时，权利人可采取以下方式确定权利位阶：休息权优先、禁止相对人行使娱乐权；娱乐权优先、禁止相对人行使休息权；某段时间内娱乐权人优先、休息权人不得干涉娱乐权；休息权人在特定时间内优先，娱乐权人不得干涉休息权；只有在娱乐权人采取必要的防护措施（比如娱乐权人在娱乐场所设置必要的隔音措施）才可以优先行使娱乐权。意定权利位阶既可为解决现实的权利冲突关系而设立，也可以针对尚未现实化的权利冲突关系而

8、设立，其并非对“标的确定性”要件之违反，法院也不得认为这些约定不成立或无效。38相反，这对于预防权利冲突的发生或者一旦发生